İlke olarak tüm tapu iptali ve tescil davalarında, (TMK. nun 713/2. fıkrasında öngörülen davalarda dahil olmak üzere) husumet tapuda kayıt maliki görünen kişiye yöneltilir. Kayıt maliki ölmüş ise, mirasçılarına, malik mirasçı bırakmadan ölmüş ise TMK. nun 501. maddesi hükmü uyarınca son mirasçının Hazine olduğu düşünülerek Hazineye husumet yöneltilir. Bu yönüyle TMK. nun 713/1. fıkrası gereğince açılan tescil davalarından ayrılmaktadırlar. Gerçekten çoğunluğun da vurguladığı gibi TMK. nun 713/1. fıkrasında; "aynı koşullar altında, … …"denilmek suretiyle TMK. nun 713/1. fıkrasına yollama yapılmıştır. Ancak bu tapu iptali ve tescil davası olarak açılan davalarda davanın kabulü halinde tüm yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılacağı ve davacı yararına vekalet ücretine hükmedilemeyeceği biçiminde yorumlanmamalıdır....

Somut olayda; dava dilekçesi ve davacı tarafın yargılama aşamasındaki beyanlarından, davanın, TMK'nun 713/2. fıkrasında yer alan “ … maliki 20 yıl önce ölmüş …” hukuki sebebine dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil davası olduğu anlaşılmaktadır. Dava edilen gerçek kişilerin, anılan kayıt malikinin mirasçıları olup olmadıkları konusunda duraksama bulunduğundan öncelikle, kayıt maliki ... oğlu ....'...

İddianın ileri sürülüş şekline göre dava, TMK'nun 713. maddesine dayalı kazandırıcı zamanaşımı zilyetlik ve tapulu taşınmazın haricen satın alınması hukuksal nedenlerine dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Davacı, kadastro tespit öncesi ve sonrası devam eden zilyetliğe dayanarak tapu iptali ve tescil isteğinde bulunmuştur. Dava konusu taşınmaz, 13.4.1984 tarihinde yapılan kadastro çalışmalarında, 25.1.1937 tarih 33 sıra tapu kaydına istinaden .... hademesi.... ve beslemesi ... adlarına, 3014 ve 3015 numaraları vergi kayıtlarına dayalı olarak da .... adına hisseleri oranında tespiti yapılmış, 11.09.1984 yılında kesinleşmiştir....

Bu açıklamalardan sonra kazanılmış hakkın olduğu gözetilerek TMK.nun 713/2 maddesi bakımından dosya incelendiğinde; dava TMK.nun 713/2. maddesinde yazılı ölüm sebebine dayanılarak açılan mülkiyetin aktarılmasına ilişkin tapu iptali ve tescil davasıdır. Bu tür davalarda kayıt maliki mirasçı bırakmamış ise, Hazinenin son mirasçı olarak TMK.nun 501.maddesi gereğince davada yer alması doğrudur. Kural olarak, tapu iptali ve tescil davaları kayıt malikine, kayıt maliki ölmüş ise tespit edilecek mirasçılarına yöneltilerek açılır. TMK.nun 713/2. maddesi uyarınca açılan tapu iptali ve tescil davalarında, taraf teşkilinin yargılama sırasında yerine getirilmesi mümkündür. Çünkü bu tür davalar kamu düzeni ağırlıklı davalar olup, bir bakıma resen araştırma ve inceleme ilkesine tabi bulunmaktadır. Bir davada dava koşulu yerine getirilmeden yani taraf teşkili sağlanmadan davanın yürütülmesi HMK.nun 27 (HUMK.nun 73.) maddesine aykırıdır....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ : Tapu iptali ve tescil ... ile Hazine, ... Belediye Başkanlığı, ... ve müşterekleri aralarındaki tapu iptali ve tescil davasının kısmen kabulüne ve kısmen reddine dair ... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinden verilen 27.07.2010 gün ve 165/362 sayılı hükmün Yargıtay'ca incelenmesi davalı Hazine vekili tarafından süresinde istenilmiş olmakla dosya incelendi gereği düşünüldü: K A R A R Davacı dava dilekçesinde, 264 ada 8 parsel üzerindeki 3/4 payı 1981 yılında kayıt maliklerinden satın aldığını bu tarihten dava tarihine kadar aralıksız kullandığını, taşınmaz üzerindeki 1/4 pay maliki ... kızı ...’nın 50 yıl kadar önce öldüğünü ve tapu kaydının intikal görmediğini açıklayarak TMK.nun 713/2. maddesi uyarınca ... kızı ...adına kayıtlı 1/4 payın iptaliyle adına tapuya tesciline karar verilmesini istemiştir....

DELİLLER : İddia, savunma, tapu kayıtları, keşif ,bilirkişi raporu ve dosyada mevcut diğer bilgi ve belgeler. İSTİNAF NEDENLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE : HMK'nun 355. maddesi uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebepler ve kamu düzeni ile sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesinde; Dava; TMK nun 713/2. maddesine dayalı olarak tapu malikinin kim olduklarının anlaşılamaması sebebine dayalı tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Uyuşmazlık konusu Yozgat İli, Merkez İlçesi, Eskipazar Mahallesi, 476 ada 4 sayılı parsel hissesi 27.01.1967 tarihinde yapılan tapulama çalışmaları sırasında Ağustos 1941 tarih 51 nolu eski tapu kaydına dayalı olarak 1/7 şer hisse ile İbrahim oğlu Sefer, Ömer kızı Ayşe, Sefer oğlu Arif, Şuayip, Şerafettin, Bedriye ve Rıza isimli kişiler adına tespit ve tescil edilmiş olup, tapulama tutanağının kesinleşmesiyle kayıt malikleri adına tapu kaydı oluşmuştur....

TMK md. 713/2'deki ölüm olgusuna dayalı hükmün Anayasa Mahkemesi tarafından 2011 yılında kaldırıldığını, 6. Tapulu bir taşınmazın olağanüstü kazandırıcı zamanaşımıyla kazanılmasının söz konusu olamayacağını, 7. Taşınmazın müvekkillerine babalarından kaldığını ve taşınmazın farkına varamadıklarını belirterek kararın bozulmasını talep etmişlerdir. C. Gerekçe 1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Uyuşmazlık; asıl dava, elatmanın önlenmesi; karşı dava ise, maliki yirmi yıl önce ölmüş hukuki sebebine dayalı olarak TMK'nın 713/1-2 nci fıkraları uyarınca açılan mülkiyetin aktarılmasına ilişkin tapu iptali ve tescil istemlerine ilişkindir. 2. İlgili Hukuk 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu'nun 713 üncü maddesi, “Tapu kütüğünde kayıtlı olmayan bir taşınmazı davasız ve aralıksız olarak yirmi yıl süreyle ve malik sıfatıyla zilyetliğinde bulunduran kişi, o taşınmazın tamamı, bir parçası veya bir payı üzerindeki mülkiyet hakkının tapu kütüğüne tesciline karar verilmesini isteyebilir....

-KARAR- Dava, muris muvazaası hukuksal nedenine dayalı tüm mirasçılar adına tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Dosya içeriği ve toplanan delillerden; çekişme konusu 3344 parsel sayılı taşınmazdaki 4 no’lu bağımsız bölümün dava dışı 3. kişi adına kayıtlı iken 31.8.1987 tarihli akitle intifa hakkının tamamını tarafların mirasbırakanı Fatma Sebahat’ın, kuru mülkiyetin tamamını ise eşit olarak davalılar Cenap ve Renan’ın satın almak suretiyle adlarına tescil ettirdikleri anlaşılmaktadır. Mahkemece, davacının payı oranında dava açma olanağı bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Hemen belirtilmedir ki, muris muvazaası hukuksal nedenine dayalı açılan davalar tereke adına açılabileceği gibi muvazaalı işlemin mirasçının miras hakkına yapılan bir haksız fiil, niteliği taşıması sebebiyle pay oranında da açılması mümkün olup, duraksamaya yer bırakmayacak şekilde istikrarlı uygulama da böyledir....

Dava, TMK.nun 713/2 fıkrasında yer alan maliki 20 yıl önce ölmüş..” hukuki sebebine dayalı olarak TMK. nun 713/1-2 fıkraları gereğince açılan mülkiyetin aktarılmasına ilişkin tapu iptali ve tescil davasıdır. Kural olarak tapu iptali ve tescil davalarında; dava kayıt malikine kayıt maliki ölmüş ise mirasçılarına yöneltilerek açılır. Davacı vekili dava dilekçesinde, davalı olarak kayıt malikleri ile kayıt maliklerini temsilen Hazineyi göstermiştir. TMK.nun 713/2 fıkrası gereğince açılan davalarda Hazine, TMK.nun 501. maddesi uyarınca son mirasçı sıfatı ile hasım gösterilmektedir. Kayıt maliki görülen ...'in ölü olduğu, dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerden anlaşılmaktadır. Yine TMK.nun 713/2. maddesinde belirtilen hukuki sebeplerden birine dayanılarak açılan davalarda, bu tür davaların niteliği ve özelliği gereği husumetin yargılama sırasında tamamlanması mümkündür. Ancak mahkemece, bu eksiklik yargılama sırasında yerine getirilmemiş ve davada taraf teşkili sağlanmamıştır....

Kural olarak maliki tapu kütüğünden anlaşılamayan bir kişi adına yazılı bulunan taşınmazın tamamının veya bir parçasının ya da bir payının kanunda belirtilen koşullar altında tasarruf edilmiş olması halinde tapu kaydı hukuki değerini yitireceğinden, zilyedin taşınmazın tapusunun iptali ile adına tescilini isteme hakkı vardır. Dava konusu 23 nolu parseldeki ... kızı ...ve ... oğlu...hisseleri 13.07.1969 tarihinde yapılan tapulama çalışmalarında Mayıs 967 tarih 103 sıra nolu tapu kaydına dayalı olarak kayıt malikleri adına tespit edilmiş ve tutanağın 18.10.1969 tarihinde kesinleşmesi ile aynı tarihte tapuya tescil edilmiştir. Kadastro tutanağının edinme sebebinde dava konusu taşınmaza uygulanan tapu kaydı olan Mayıs 967 tarih 103 sıra nolu tapu kaydının malik hanesinde 8'er hissenin...'nin .. ... ve ...'nin kızları ... ve ...adı yer almaktadır....