sağlık kurulunca belirlendiğinden güvenilirliğinin kuşkulu olduğunu, davacı müvekkilin işçinin kaza sonrası oluştuğunu ileri sürülen sürekli iş göremezlik derecesini, SGK aleyhine açılan rücuen tazminat davasıyla öğrendiklerini, sürekli iş göremezlik derecesi ilgili davanın dilekçe eklerinden %30,20 olarak anlaşılmakta olup dereceyi tespit eden sağlık kurulu raporu içeriğine ise henüz ulaşamadıklarını, işçi T3 kaza tarihinden 6 ay sonra başka iş yerinde çalışmaya başladığını, dava ve talep hakları saklı kalmak kaydıyla davalı işçi T3 18/03/2008 tarihinde geçirmiş olduğu kaza nedeni ile SGK tarafından belirlenmiş %30,20 oranındaki iş göremezlik oranına itirazlarının kabulü ile sürekli iş göremezlik oranının yeniden tespitini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılar üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
İş Mahkemesi tarafından verilen 26.11.2015 günlü ve 2012/466 E. - 2015/468 K. sayılı hükmün temyizen incelenmesi, davacı Kurum ve davalı . ve .... vekilleri tarafından istenilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. Dosya kapsamına göre, 19.04.2002 tarihinde meydana gelen trafik - iş kazası sonucu meslekte kazanma gücü %28 oranında azalan sigortalıya davacı Kurum tarafından 01.09.2003 tarihinden itibaren sürekli iş göremezlik geliri bağlandıktan sonra işbu davanın açıldığı, yargılama aşamasında kazalının durumunun yeniden değerlendirmeye tabi tutulması üzerine, bu kez 26.05.2008 tarihli .... Üniversitesi ....Kurulu Raporu gözetilerek sigortalının sürekli iş göremezlik oranının .... Kurulu’nca 03.06.2009 tarihinde %20,2 olarak saptandığı, anlaşılmaktadır....
İhtisas Kurulu'ndan alınacak rapor ile Yüksek Sağlık Kurulu Kararı arasında sürekli iş göremezlik oranına yönelik görüş ayrılığı bulunduğu takdirde çelişkinin giderilmesi için dosyanın Adli Tıp 2. Üst Kuruluna (Genel Kurul) gönderilerek çıkacak sonuca göre karar verilmesi gerekir. Sigortalının sürekli iş göremezlik derecesine itiraz edilmesi halinde; anılan yasal prosedüre uygun olarak sürekli iş göremezlik derecesinin belirlenmesi, yapılacak inceleme sonucunda sürekli iş göremezlik derecesinin Kurumca belirlenen oranın altına düşmesi durumunda bu değişiklik, dava dışı sigortalının hak alanını ilgilendirdiğinden ve sigortalının taraf olduğu bir davada sonuçlandırılması gerektiğinden davalı tarafa, sigortalı ile Kuruma karşı iş göremezlik derecesinin belirlenmesi için dava açmak üzere süre verilmesi, açılacak davanın sonucunun beklenmesi, sürekli iş göremezlik derecesinin kesinleştirilmesinden sonra elde edilecek sonuca göre karar verilmesi gerekmektedir....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ : Mahkemece yapılan yargılama sonunda; "Davacının 10.07.2006 Tarihinde geçirdiği iş kazası sonucu %43,2 oranında meslekte kazanma gücünü kaybettiğinin, İzmir 2. İş Mahkemesi’nin 16.11.2015 Tarih ve 2008/119 E, 2015/555 K sayılı kararı ile hüküm altına alındığından, davacının maluliyet farkından doğan fark gelirin hak ediş tarihlerinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalı Kurumdan alınarak davacıya ödenmesi gerektiğinin TESPİTİNE" karar verilmiştir. İSTİNAF NEDENLERİ : Davalı Kurum vekili istinaf dilekçesinde özetle; davalı Kurum tarafından yapılan işlemlerin tazminat davasının kesinleşmesinden önce gerçekleştirildiğini, davacı tarafından herhangi bir Mahkeme kararı sunulmadığı için %21 sürekli iş göremezlik derecesi üzerinden işlem yapıldığını, bu nedenle Kurum işlemlerinin usul ve yasaya uygun olduğunu beyanla davanın reddini talep etmiştir. GEREKÇE : Dava; sürekli iş göremezlik derecesinin tespiti istemine ilişkindir....
Davaya konu somut olayda; iş kazasına uğrayan sigortalıya 27.03.2005 tarihi itibariyle % 10.2 sürekli iş göremezlik derecesi üzerinden gelir bağlandığı, yargılama sürecinde alınan 05.05.2008 tarihli ... raporunda ise sigortalının sürekli iş göremezlik derecesinin % 1.3’e düştüğü anlaşılmaktadır. Sürekli iş göremezlik geliri; 506 sayılı Yasanın 19. maddesi hükmü uyarınca zararlandırıcı sigorta olayına maruz kalan sigortalının meslekte kazanma gücünü en az % 10 oranında yitirmiş olması halinde sağlanan bir sosyal sigorta yardımı niteliğindedir. Buna bağlı olarak, sigortalının, gelir almakta iken sürekli iş göremezlik geliri bağlanmasını gerektiren meslekte kazanma güç kaybı oranının tamamının ortadan kalkması veya % 10 oranının altına düşmesi halinde, kesilen gelir, iş göremezlik derecesine bağlı olan sürekli işgöremezlik gelirinin ilk peşin sermaye değerini doğrudan etkilemektedir....
Dosyadaki bilgi ve belgelerden, davacı taraf, davalı T3'ın 20/11/2015 tarihinde geçirdiği kazada yaralandığı, davalı tarafın davacıya karşı, vergi idaresi tarafından kabul edilen %65 maluliyet oranına istinaden, iş mahkemelerinde maddi ve manevi tazminat davası açtığı, bunun üzerine davacı tarafından davalının sürekli iş göremezlik derecesinin tespiti için iş bu davanın açıldığı, yargılama sırasında kurum tarafından meydana gelen olayın komisyon kararı ile iş kazası olarak kabul edildiği ve davalının kurum sağlık kurulu ve yüksek sağlık kurulunca sürekli iş göremezlik derecesinin % 4 olarak belirlendiği, yine yargılama aşamasında ATK ihtisas dairesi ve giderek üst kuruldan alınan raporlarda davalının sürekli iş göremezlik derecesinin %6,1 olarak tespit edildiği anlaşılmaktadır. Somut olayda, mahkemece birbirini teyit eden Adli Tıp Kurumu raporları dikkate alınarak mahkemece verilen karar yerinde olmuştur....
K A R A R Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle; Adli Tıp Kurumu Genel Kurulu kararı uyarınca davacının iş kazası tarihinden itibaren sürekli iş göremezlik derecesinin %26 oranında olduğunun ve iş kazası tarihinden itibaren hak kazanılan sürekli iş göremezlik gelirinin buna göre bağlanması gerektiğinin hükmün infazı sırasında dikkate alınabileceğine göre davalı Kurum vekilinin yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, 26/02/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Yukarıdaki maddi ve hukuki olgular dikkate alınarak açıklanan mevzuat hükümleri çerçevesinde sürekli iş göremezlik derecesinin kesinleştirilmesine dair prosedürün işletilmek suretiyle, kazalı sigortalının sürekli iş göremezlik derecesinin başlangıcını da gözetecek şekilde ... Üst Kurulundan rapor alınmaksızın yazılı şekilde hüküm kurulması isabetsizdir ve bozmayı gerektirir....
Sürekli iş göremezlik oranındaki artışa bağlı olarak değişime uğrayan gelir, yüksek iş göremezlik oranı nedeniyle bağlanmış olan başlangıçtaki gelir olup; gelir hesabındaki unsurlardan biri olan iş göremezlik oranındaki değişim karşısında, başlangıçtaki gelirin, değişen iş göremezlik oranına uyarlanması zorunluluğu bulunmaktadır. Bu durumda, peşin sermaye değerli gelirin, gelir başlangıç tarihi itibarıyla, artan iş göremezlik oranına (%73) göre belirlenmesi, yeni oran üzerinden belirlenmiş olan bu peşin sermaye değerli gelirden, gelir başlangıç tarihinden sürekli iş göremezlik derecesinin arttığı tarihe kadar ödenen gelirin, yüksek iş göremezlik oranı ile düşen iş göremezlik oranı arasındaki fark iş göremezlik oranına (%22,5) karşılık gelen miktarının çıkarılması gerekecektir. Öte yandan başlangıçtaki gelir onay tarihinin esas alınması gereği de dikkate alınmalıdır....
GEREKÇE : Dava, sürekli iş göremezlik derecesinin tespiti ile 25/03/2008 tarihinden itibaren tarihinden itibaren meslek hastalığı nedeniyle gelir bağlanması istemine ilişkindir. Davanın yasal dayanaklarından olan 5510 sayılı Kanunun 19. maddesinin 1. fıkrasında, "İş kazası veya meslek hastalığı sonucu oluşan hastalık ve engellilik nedeniyle Kurumca yetkilendirilen sağlık hizmeti sunucularının sağlık kurulları tarafından verilen raporlara istinaden Kurum Sağlık Kurulunca meslekte kazanma gücü en az % 10 oranında azalmış bulunduğu tespit edilen sigortalı, sürekli iş göremezlik gelirine hak kazanır." 8. fıkrasında, "Sigortalının iş göremezlik geliri; a)Geçici iş göremezlik ödeneğinin sona erdiği tarihi, b)Geçici iş göremezlik tespit edilemeden sürekli iş göremezlik durumuna girilmişse, buna ait sağlık kurulu rapor tarihini, takip eden ay başından başlar." düzenlemesi mevcuttur....
