YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Dava, davacı adına vergi, resim ve harç istisnası belgesi düzenlenmesi talebinin reddine ilişkin Ekonomi Bakanlığı İhracat Genel Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı işlemi ile işlemin dayanağı olduğu ileri sürülen 18/05/2017 tarih ve 30070 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 2017/4 sayılı İhracat, Transit Ticaret, İhracat Sayılan Satış ve Teslimler ile Döviz Kazandırıcı Hizmet ve Faaliyetlerde Vergi, Resim ve Harç İstisnası Hakkında Tebliğ'in 23. maddesinin 2. fıkrasının (c) bendinin (i) alt bendindeki, "4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21. maddesine istinaden pazarlık usulü ile gerçekleştirilenlerde, yabancı firma veya yabancı firmanın yer aldığı ortak girişimin ihaleye davet edilmesi ve ihaleye teklif vermesi" ibaresinin iptali ve sözleşmeye ait damga vergisi ve karar pulu bedelinin faiziyle birlikte iadesi istemiyle açılmıştır....
Davalı ... vekili; müvekkillerinin dava konusu ev üzerinde satılık levhası gördüklerini, aynı apartmandaki komşular aracılığı ile mal sahibi olan davalı ... ile görüşüp pazarlık yapmak sonucu 90.000,00 TL bedel karşılığında satın aldıklarını, bu paranın 30.000,00 TL'sinin elden 45.000,00 TL'sinin tapuda satış işlemleri yapıldığı sırada banka havalesi ile ve yine aynı gün hesaplarından çektikleri 15.000,00 TL ile elden ödediklerini, müvekkili ile davalı ... arasında herhangi bir tanışıklık ya da akrabalık bağı bulunmadığını, satışın muvazaalı olmadığını, davanın reddini talep etmiştir. Mahkemece, sübuta ermeyen davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı vekili tarafından süresi içerisinde temyiz edilmiştir....
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun ihale usullerinin sayıldığı 35. maddesinde, bu Kanunun 1. maddesinde yazılı işlerin ihalelerinde uygulanacak usuller arasında "pazarlık" usulü de sayılmış, 50. maddesinde ise, pazarlık usulünde ihalenin usul ve esasları düzenlenmiştir. Anılan Kanun'un 51. maddesinde pazarlık usulünün uygulanacağı işler 17 bent halinde sayılmış, (g) bendinde ise, kullanışlarının özelliği, idarelere yararlı olması veya ivediliği nedeniyle kapalı veya açık teklif yöntemleriyle ihalesi uygun görülmeyen, Devletin özel mülkiyetindeki taşınır ve taşınmaz malların kiralanması, trampası ve mülkiyetin gayri aynî hak tesisi ile Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerin kiralanması ve mülkiyetin gayri aynî hak tesisinin pazarlık usulüyle yapılabileceği kurala bağlanmıştır. Geri alma, bir idari işlemin yapıldığı andan itibaren hukuk aleminden çıkarılması amacını taşır....
YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Kırşehir Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü tarafından 23/12/2021 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen "Hazır Yemek Alımı ve Sonrası Hizmetlerin Yapılması" ihalesine davet edilme talebinde bulundukları hâlde davet edilmedikleri gerekçesiyle ihalenin iptal edilerek yenilenen ihaleye davet edilmeleri talebiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin Polis Akademisi Başkanlığı Kırşehir Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü'nün … tarih ve E.… sayılı işleminin iptali istemiyle açılmıştır....
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davacı belediye tarafından dava dilekçesinde, ihale sürecinin uzaması ve alınacak çöp toplama ve temizlik hizmetinin doğrudan halkın sağlığı ile ilgili olması nedeniyle, hizmetin aksamaması için pazarlık usulü ile kısa süreli hizmet alımı ihalesi yapıldığı, pazarlık usulüyle yapılan ihale ile dava konusu iptal edilen ihale arasında sadece süre olarak farklılık bulunduğu, miktar ve içerik farkı bulunmadığı, pazarlık usulü ile aynı hizmetin aylık 303.650,00-TL+KDV bedelle alındığı, davalı idarenin düzeltici işlem kararına uyularak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif ile sözleşme yapılması hâlinde aynı hizmet için ortalama aylık 883.123,00-TL+KDV bedel ödenmesi gerektiği, bu durumun kamu zararına yol açacağı, hukuken ve vicdanen açıklanamayacağı, yaklaşık maliyetin kendileri tarafından günün piyasa koşullarına uygun belirlenmediği, ihale yetkilisi tarafından ihale komisyonunun düzeltici işlem kararından sonra...
Belirtilen gerekçelerle, dava konusu işlemin ...dosya numaralı muhtelif hurda malzeme (Metal, Plastik, Bilgisayar Malzemesi vs.) ile ...dosya numaralı muhtelif hurda alüminyum doğrama ve ...sayılı çeşitli marka ve modelde hurda ve 2. el cep telefonunun pazarlık usulü ile satışına ilişkin kısmı yönünden iptaline, dava konusu işlemin ...dosya numaralı muhtelif hurda ahşap malzemenin pazarlık usülü ile satışına ilişkin kısmı yönünden ise davanın reddine karar verilmiş, iptale ilişkin kısmı davalı idare tarafından temyiz edilmiştir....
Dosyanın incelenmesinden, davalı idarece uyuşmazlığa konu işin 4734 sayılı Kanun'un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile ihaleye çıkarıldığı, davacı şirketin davalı idareye müracaat ederek ihaleye kendisinin de katılması için davetiye verilmesini talep ettiği, bu talebin davalı idarece reddi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır. Bu durumda, 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesi uyarınca idarenin davet mektubu gönderme zorunluluğu bulunmadığından, davacının dava konusu ihaleye kendisinin de katılması için davet mektubu gönderilmesine ilişkin talebinin reddine dair işlem ile davacı şirket davet edilmeden gerçekleştirilen dava konusu ihalede hukuka aykırılık bulunmadığı, bu itibarla, dava konusu işlemlerin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararının bozulması ve davanın reddine karar verilmesi gerektiği oyuyla karara katılmıyorum....
talep edilmesi üzerine, davalı idarenin Altyapı Koordinasyon Merkezi'nin … tarih ve … sayılı kararıyla, dava konusu işin ivedilik gerektirdiği gerekçesiyle 4734 sayılı Kanun'un 21/b maddesi uyarınca pazarlık usulü ile ihale edilmesine karar verildiği anlaşılmaktadır....
20/09/2021 tarihinde pazarlık usulü ile ihale yapılmış ise, söz konusu ihalenin ita amiri tarafından onaylanmasına veya iptal edilmesine ilişkin herhangi bir karar alınıp alınmadığının sorulduğu, davalı idare tarafından 20/09/2021 tarihinde ihale yapılmadığından ihaleyi neticelendirecek herhangi bir karar ve ita amiri onayının bulunmadığının bildirildiği; Bu itibarla, ihale yapılacağının ilan edildiği 15/09/2021 tarihinde istekli çıkmaması üzerine ihale tarihinden itibaren 15 gün süre ile pazarlık ihalesine bırakılmasına karar verildiği, bu süre içerisinde alınan teklifler değerlendirilerek 30/09/2021 tarihinde davacı tarafından verilen 62.000,00-TL teklif uygun görülerek ihalenin davacı üzerinde bırakıldığı görüldüğünden, tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır....
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, ilansız pazarlık usulü ile yapılan ihayele katılması için, katılma yeterliliğine sahip şirket olmasına rağmen davet gönderilmediği, yeterli ödenek temin edilmeksizin ihaleye çıkıldığı, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen şartlar oluşmadığı halde pazarlık usulü uygulanmasının hukuksuz olduğu, pazarlık usulü ile ihale yapılmasının tenzilat oranının düşük kalmasına neden olduğu, sunulan tekliflerin geçerli olmadığı, Mahkemece araştırılması gereken hususun, kendilerince sunulacak olan teklife esas iş deneyim belgesi tutarı yerine, davaya konu ihalenin pazarlık usulü ile yapılmasının mümkün olup olmadığına ilişkin olması gerektiği ileri sürülmektedir....
