O halde mahkemece mahallinde keşif yapılmalı, taşınmazın yüz ölçümü itibariyle ikiye bölünerek ifrazı mümkün olmasa dahi Kat Mülkiyeti Kanunu uyarınca kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesinin mümkün olup olmayacağı keşfen belirlenmeli ve kat mülkiyeti kurulması mümkün ise taraflardan kat mülkiyeti kurularak aynen taksim talep eden taraf var ise kanunun 12.maddesindeki belgeler tamamlatılarak kat mülkiyeti kurulması suretiyle aynen taksim yoluna gidilmelidir. Mahkemece keşif yapılmadan ve kat mülkiyeti kurularak aynen taksim olanağı bulunup bulunmadığı değerlendirilmeden ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmesi hatalı olduğundan davalı kayyımının istinaf istemi dairemizce yerinde görülmüştür. Yargılamadaki hukuka aykırılıkların niteliğine göre eksikliklerin dairemizce duruşma açılarak veya dosya üzerinden tamamlanması mümkün bulunmamaktadır....
Davacı bu parsel üzerindeki taşınmaz malının aynen taksimini, mümkün olmadığı takdirde satışına karar verilmesini istemiş, mahkemece de taşınmaz mal üzerindeki ortaklığın talep gibi aynen taksimine karar verilmiştir. 634 Sayılı Kat Mülkiyeti Kanununun ....maddesi uyarınca, kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir gayrimenkul üzerindeki ortaklığın giderilmesi davalarında mirasçılardan veya ortak maliklerden biri kat mülkiyeti kurulması ve bağımsız bölümlerin tahsisinin yapılmasını isterse, hakim o taşınmaz malın mülkiyetinin ....maddede yazılı belgelere dayanarak kat mülkiyetine çevrilmesine ve paylar denkleştirilmek suretiyle bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı tahsisine karar verebilir. Somut olayda, dava konusu taşınmaz üzerinde daha önce kat mülkiyeti kurulduğundan davacının istemi ile mahkemenin kabulü dikkate alındığında uyuşmazlığa Kat Mülkiyeti Kanunu hükümlerini uygulamak mümkün değildir....
./03/1999 tarihinde kat irtifakının tesis edildi, 634 sayılı Kanunun 7. maddesi gereğince kat irtifakına tabi olan bir taşınmazın ortaklığının giderilmesinin istenemeyeceği anlaşıldığından davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir. Dava ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Bilindiği üzere; 634 Sayılı Kat Mülkiyeti Kanununun .... maddesinde kat mülkiyeti ve kat irtifakı düzenlenmiş olup; 7. maddesi de açıkça "Kat mülkiyetine veya kat irtifakına tabi olan gayrimenkulde ortaklığın giderilmesi istenemez. Bağımsız bölümler, bağımsız bir gayrimenkul gibi dava ve takip konusu olabilir bunlarda ortaklığın giderilmesi istenebilir" hükmünü içermektedir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi Dava dilekçesinde, ortaklığın giderilmesi istenilmiştir. Mahkemece kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar vekillerince ayrı ayrı temyiz edilmiştir. Y A R G I T A Y K A R A R I Temyiz istemlerinin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü: Davacılar vekili dava dilekçesinde, 474 parsel sayılı taşınmaz üzerindeki ortaklığın kat mülkiyeti kurulmak suretiyle giderilmesini istemiş, mahkemece davanın kabulüne ve taşınmazdaki ortaklığın kat mülkiyeti kurulması suretiyle giderilmesine karar verilmiştir....
Somut uyuşmazlıkta; her ne kadar dava konusu ana taşınmaz arsa vasıflı ise de üzerinde 34 adet bağımsız bölümlü binanın bulunduğu anlaşılmakla, 634 sayılı Kat Mülkiyeti Kanununun 10. maddesinin son fıkrası hükmüne göre kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi davasında, ortak maliklerden birinin yargılamanın herhangi bir aşamasında paylaşmanın kat mülkiyeti kurulması yoluyla yapılmasını istemesi durumunda, 12. maddedeki belgeleri de tamamlattırıp taşınmaz mülkiyetinin kat mülkiyetine çevrilmesine ve paylar denkleştirilmek suretiyle bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı özgülenmesine karar vermelidir....
Hükmüne uyulan bozma emrinde; Kat Mülkiyeti Kanununun 10. maddesinin son fıkrası hükmüne göre kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi istemli davada, her paydaşa en az bir bağımsız bölüm düştüğü anlaşılmaktadır. Kat mülkiyetine konu olmaya elverişli taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkin eldeki davada; ortak maliklerden birinin yargılamanın (temyiz aşaması dahil) herhangi bir aşamasında paylaşmanın kat mülkiyeti kurulması (taksim) yoluyla yapılmasını istemesi durumunda, hakim, 12. maddedeki belgeleri de tamamlattırıp taşınmaz mülkiyetinin kat mülkiyetine çevrilmesinin (bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı özgülenmesinin) mümkün olup olmadığı hususunda araştırma yapmalıdır. Her iki tarafın da, "kat mülkiyeti kurulması suretiyle ortaklığın giderilmesini" talep etmiş olmaları nedeniyle, anlatılan araştırmanın yapılması gerekmektedir....
sonra kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilebilecek iken; talep eden tarafa kat mülkiyeti kurulması için gerekli işlemleri yapmak üzere süre verilmesi hususu düşünülmeden, satış yoluyla ortaklığın giderilmesine karar verilmiş olması doğru görülmemiştir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, HUKUKİ SEBEPLER ve GEREKÇE: Davacının davasının, kat irtifakı tesisi (ıslahla kat mülkiyeti tesisi) istemine ilişkin olup mahkemece kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hükmü davacı vekili ile davalı T3 vekili ve davalı T22 istinaf etmiştir. Somut olayda davacı dava dilekçesinde davalıların kat irtifakı tesisine yanaşmadıklarını belirterek kat irtifakının tesisine karar verilmesini talep etmiş, 02/12/2016 havale tarihli ıslah dilekçesi ile talebini kat mülkiyeti tesisine karar verilmesi olarak ıslah etmiş 01/11/2016 tarihli celsedeki beyanında açmış oldukları davanın ortaklığın giderilmesi davası olmadığını, belirtmiştir. 634 Sayılı Kat Mülkiyeti Kanununun 10/1 maddesi gereği kat mülkiyeti taşınmazla paydaş olan tüm maliklerin tapu memurunun huzurunda düzenleyecekleri resmi senetle ve bunun tapu kütüğüne tescili ile kurulur....
Mahkemece; davacı beyanlarına, davalı beyanlarına, yapılan keşif ve sunulan bilirkişi raporu ile tüm dosya kapsamına göre, ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılar vekili tarafından temyiz edilmiştir. Kat Mülkiyeti Kanununun 10. maddesinin son fıkrası hükmüne göre kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi davasında, ortak maliklerden birinin yargılamanın (temyiz aşaması dahil) herhangi bir aşamasında paylaşmanın kat mülkiyeti kurulması (taksim) yoluyla yapılmasını istemesi durumunda, hakim, 12. maddedeki belgeleri de tamamlattırıp taşınmaz mülkiyetinin kat mülkiyetine çevrilmesinin (bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı özgülenmesinin) mümkün olup olmadığı hususunda araştırma yapmalıdır. Temyiz aşamasında ilk defa davalılar tarafından; "kat mülkiyeti kurulması suretiyle ortaklığın giderilmesi" talep edilmiş olmakla, anlatılan araştırmanın yapılması gerekmektedir....
sonra kat mülkiyeti kurulmak suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilebilecek iken; talep eden tarafa kat mülkiyeti kurulması için gerekli işlemleri yapmak üzere süre verilmesi hususu düşünülmeden, satış yoluyla ortaklığın giderilmesine karar verilmiş olması doğru görülmemiştir....
