"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ : Şikayet-İstihkak Taraflar arasında görülen ve yukarıda açıklanan davada yapılan yargılama sonunda Mahkemece, asıl davada şikayetin reddine, birleşen davanın kabulüne karar verilmiş olup hükmün davacı-birleşen dosya davalısı üçüncü kişi vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine, Dairece dosya incelendi, gereği düşünüldü. KARAR Asıl dava dosyasında davacı üçüncü kişi vekili, haciz yapılan adresin talimatta yazan adres olmadığı, talimat icrasının talimata uymadığını belirterek, memur işlemini şikayet ile haczin iptalini talep etmiştir....
Asliye Hukuk Mahkemelerince ayrı ayrı görevsizlik kararı verilmesi nedeni ile yargı yerinin belirlenmesi için gönderilen dosya içindeki tüm belgeler incelendi, gereği düşünüldü: K A R A R Dava, icra memur muamelesini şikayete ilişkindir. İcra Hukuk Mahkemesince, davacının talebinin icra memuru muamelesini şikayet olmayıp borçlu olmadığının tespiti istemine yönelik olduğu ve bu nedenle davaya bakma görevinin genel mahkemelerde bulunduğu gerekçesi ile görevsizlik yönünde hüküm kurulmuştur. Asliye Hukuk Mahkemesi tarafından ise, dava konusu işlemin İİK'nın 16. maddesi kapsamında, icra memur muamelesinin işlemini şikayete ilişkin olduğu gerekçesi ile karşı görevsizlik yönünde hüküm kurulmuştur. İİK'nın 16. maddesinde "Kanunun hallini mahkemeye bıraktığı hususlar müstesna olmak üzere icra ve iflas dairelerinin yaptığı muameleler hakkında kanuna muhalif olmasından veya hadiseye uygun bulunmamasından dolayı icra mahkemesine şikayet olunabilir." hükmü yer almaktadır....
Fikri ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemelerince ayrı ayrı görevsizlik kararı verilmesi nedeni ile yargı yerinin belirlenmesi için gönderilen dosya içindeki tüm belgeler incelendi, gereği düşünüldü: K A R A R Dava, ihtiyati tedbir kararının yanlış uygulanmasından kaynaklanan icra memur işlemini şikayete ilişkindir. Bakırköy 2. İcra Mahkemesince, infazı yapan icra memurunun işlemine karşı her türlü itiraz ve şikayetin, kararı veren mahkemeye (Bakırköy 2. Fikri ve Sinaî Haklar Hukuk Mahkemesine) yapılması gerektiğinden bahisle görevsizlik kararı verilmiştir. Bakırköy 2....
Mahkemece, uyuşmazlık, sıra cetveline itiraz olarak nitelendirilmişse de temyiz dilekçesi kapsamına göre uyuşmazlığın, İİK'nın 16. maddesine dayalı olarak memur işlemini şikayet niteliğinde olduğu ve İİK'nın 142 ve 235. maddeleri kapsamında düzenlenmiş bir sıra cetveli bulunmadığından kararın temyiz incelemesi Yüksek 12. Hukuk Dairesi'nin görevine girmektedir. Ne var ki, anılan Yüksek Daire'ce, daha önce dosya Dairemize gönderildiğinden, işbölümü uyuşmazlığının çözümlenmesi için dosyanın Hukuk Daireleri Başkanlar Kurulu'na gönderilmesi gerekmektedir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle dosyanın Hukuk Daireleri Başkanlar Kurulu'na GÖNDERİLMESİNE, 21.01.2013 oybirliğiyle karar verildi....
İSTİNAF SEBEPLERİ : Davacı vekili istinaf başvuru dilekçesinde özetle, dava dilekçesindeki beyanlarını tekrarla, İİK'nın 362/a maddesinin amacının okulların eğitiminin dönem sonuna kadar kesintisiz devam etmesini sağlamak olduğunu, tahliye işleminin haciz işleminden ağır sonuçlar doğurması ve eğitimi aksatacak olması nedeniyle anılan maddenin tahliye işlemini de yasakladığı sonucuna yorum yoluyla varılması gerektiğini, aksi düşünülse dahi tahliye işleminin de eğitim öğretim sonuna kadar bekletilmesi gerektiğini , şikayete konu işlemin Anayasa'nın 42. maddesinde düzenlenen eğitim hakkına müdahale içerdiğini bildirerek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, şikayetin kabulüne karar verilmesini istemiştir. DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE : Dava, İİK'nın 16. maddesi uyarınca icra memur işlemini şikayete ilişkindir....
T2 tarafından 26/02/2021 günü saat 15:24:34’de açılarak okunduğunun ve 01/03/2021 tarihinde açılarak okunduğunun tespit edildiği, buna ilişkin olarak ekran çıktısının alınıp dosya arasına konulduğu, memur işlemini şikayet yoluna gidilmesi için öngörülen sürenin öğrenme tarihinden itibaren başlayacağının kanunun açık hükmü olduğu ve Avukatların mesleğini teknik ve profesyonel şekilde icra ederken tüm işlemlerini Uyap üzerinden gerçekleştirdikleri , İcra Müdürünün kararından haberdar olduktan bir buçuk yıl sonra açılan davada, şikayet konusu işlem hakkında süresinde şikayet yoluna başvurulmadığı anlaşılmıştır....
Somut olayda, incelenmesi istenen karar, İİK’nun 36. maddesinde düzenlenen icranın geri bırakılmasına (icranın geri bırakılması için sunulan nakit teminatın nemalandırılması talebinin reddine dair 14/12/2021 tarihli icra memur işlemini şikayet) ilişkin olup, anılan kararın istinaf kabiliyeti bulunmadığı anlaşıldığından davacının istinaf başvurusunun İİK'nun 363, 365/son maddeleri gereğince reddine karar verilmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....
Bununla birlikte, somut olayda da uygulanması mümkün görünen ( § 8- 9 ), icra mahkemelerinin "istihkak davaları" ile "ihalenin feshi davalarına" ilişkin kararları dışındaki takip hukukuna ilişkin (memur işlemini şikayet, haciz, satış vb.) kararları maddi anlamda kesin hüküm teşkil etmemektedir ( § 7 ). Dolayısıyla, somut olaydaki gibi KDV'nin tahsilini gerçekleştiren vergi idaresinin olası şikayet davasının tarafı olmaması ve mahkemece şikayet konusu hakkında verilecek kararın maddi anlamda kesin hüküm teşkil etmemesi nedeniyle, KDV'nin oranı yönünden Sulh Hukuk Mahkemesince verilecek kararın icraîliği de tartışmalı hale geleceğinden "memur işlemini şikayet davası" sürecinin uyuşmazlık konusu olaya uygulanması mümkün görünmemektedir. 17....
Mahkemece davalar tefrik edilerek yargılamaya istihkak ve memur muamalesini şikayet olarak ayrı ayrı bakılmalı ve sonucuna göre ayrı ayrı karar verilmesi gereğine değenilmiştir....
müteakip memur işlemini şikayet davasında 20/12/2021 tarihinde, borca itiraz davasında ise 21/12/2021 tarihinde takibin tedbiren durdurulmasına karar verildiğini, anılan ara kararların dosyada mübrez olduğunu belirterek yerel mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir....
