İnşaatın seviyesi (tamamlanma oranı) önce belirlenmeli, davalı yüklenicinin hakettiği arsa payı ile arsa sahiplerine bağımsız bölüm ve bırakılacak pay oranı, inşaatın bitirilmiş olması durumunda yükleniciye verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölüm (ve arsa payı) oranına kıyas yolu uygulanmalı, böylece yüklenicinin yaptığı kısmi ifanın ayni olarak karşılığı tespit edilmeli, ayni olarak bağımsız bölüm verilmesi mümkün olmadığı takdirde yapılan iş ve bağımsız bölümlerin saptanacak değerlerine göre ivaz ilavesi suretiyle tasfiye gerçekleştirilmeli, mevcut işe göre geri alınması icap eden bağımsız bölüm (arsa payı) mevcut ise bunların yükleniciye ait olduğu belirlenmelidir. Diğer anlatımla, anılan içtihadı birleştirme kararı uyarınca ileriye etkili fesih, yüklenicinin yaptığı imalatın oranına göre bedel alması anlamına gelmektedir....
ve 03.12.2014 tarihinde bağımsız bölüm sayısı da dört adet artırılarak kat irtifakının yeni arsa payları ile yeniden kurulduğu, önceki 13 adet bağımsız bölüm üzerinden arsa payı düzeltilmesinin mevcut tapu kaydı ile örtüşmediği ve infazının mümkün olmadığıda dikkate alınmadan davanın kabulüne karar verilmesi doğru görülmemiştir....
Bu tür sözleşmeye dayanılarak açılan bir cebri tescil davasının kural olarak kabul edilemeyeceği, bununla beraber Kat Mülkiyeti Kanununa tabi olmak üzere yapımına başlanılan taşınmazdan bağımsız bölüm satımına ilişkin geçerli bir sözleşme olmadan tarafların bağımsız bölüm satımında anlaşarak alıcının tüm borçlarını eda etmesi ve satıcının da bağımsız bölümü teslim ederek alıcının onu malik gibi kullanmasına rağmen satıcının tapuda mülkiyetin devrine yanaşmaması hâllerinde; olayın özelliğine göre Medeni Kanununun 2. maddesi gözetilerek açılan tescil davasını kabul edilebileceği” kabul edilmiştir. Bu hali yerleşik uygulama doğrultusunda davacının dayanak sözleşmesi anılan İBBK uyarınca geçerli bir sözleşmedir....
Kooperatifi'ndeki ... nolu üyelik hak hissesi ile birlikte ... nolu bağımsız bölüm üzerindeki hak ve hissesinin tamamının müvekkili tarafından satın alındığından bağımsız bölümün tapusunun müvekkili adına tesciline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davaya bakmaya görevli mahkemelerin asliye hukuk mahkemeleri olduğunu, ayrıca dava harcının dava konusu taşınmaz değeri üzerinden tamamlanması gerektiğini, davanın ...'a ihbar edilmesini, davacının isteminin kooperatifin hem üyelik kabul hem de tapu devri yapma istemi ile birlikte olduğundan kooperatifin tapuda işlem yapma gibi bir yetkisinin bulunmadığı göz önüne alınarak haksız ve dayanaksız açılan davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Dava; kooperatif üyeliğinin tespiti ve taşınmazın tescili davasıdır. Taraflar arasındaki uyuşmazlık; mahkemenin görevli olup olmadığı, davacının üyelik ve tapu tescil talebinin yerinde olup olmadığı hususlarına ilişkindir....
bölümün alıcıya satımına ilişkin olduğu, bağımsız bölüm teslimin 4....
Blok ....) numaralı "Ticari Bağımsız Bölüm" 'ün ( tapuda İstanbul İli, Esenyurt İlçesi, .... Ada, ... parselde ... Blok, ....Kat .... nolu bağımsız bölüm ) eksik ve ayıplı işlerinden doğan zararın tespiti ile davalı şirketten şimdilik 1.000,00.TL' nin temerrüt tarihi olan 31.12.2019 tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faizi ile tazmin ve tahsilini, AVM Blok ....Kat .... (Tapuda .... Blok ....) numaralı "Ticari Bağımsız Bölüm" 'ün ( tapuda İstanbul İli, Esenyurt İlçesi, .... Ada, ... parselde .......
Blok ....) numaralı "Ticari Bağımsız Bölüm" 'ün ( tapuda İstanbul İli, Esenyurt İlçesi, .... Ada, ... parselde ... Blok, ....Kat .... nolu bağımsız bölüm ) eksik ve ayıplı işlerinden doğan zararın tespiti ile davalı şirketten şimdilik 1.000,00.TL' nin temerrüt tarihi olan 31.12.2019 tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faizi ile tazmin ve tahsilini, AVM Blok ....Kat .... (Tapuda .... Blok ....) numaralı "Ticari Bağımsız Bölüm" 'ün ( tapuda İstanbul İli, Esenyurt İlçesi, .... Ada, ... parselde .......
Dosya kapsamından, davalı yüklenici şirket ile dava dışı arsa sahipleri ... ve arkadaşları arasında biçimine uygun düzenlenmiş 30.10.1991 günlü arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmesi bulunduğu anlaşılmaktadır. Arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde arsa sahiplerinin temel borcu, üzerine bina yapılacak arsayı hukuki ayıptan ari olarak yükleniciye teslim etmek, yüklenicinin temel borcu ise, arsa sahiplerine ait arazi üzerinde amaca, sözleşmeye ve fen ve sanat kurallarına uygun bir yapı meydana getirerek arsa sahiplerine teslim etmektir. Kuşkusuz teslimden sonra yüklenicinin borcu ayıba karşı tekeffül borcu olarak devam eder. Diğer taraftan arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde meydana getirilen esere karşılık yükleniciye eser bedeli yapının bağımsız bölümlerindeki devri kararlaştırılan arsa paylarının temliki suretiyle ödenir....
Dosya kapsamına göre; dava dışı yüklenici ile arsa malikleri ... ile dava dışı arsa maliki ... ve ... arasında 13.06.1995 tarihinde arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmesi düzenlenmiş olup, sözleşmeye göre 4 daire arsa maliklerine ait olup bu daireler inşaat tamamlandıktan sonra belirlenecektir. Yine aynı sözleşmeye göre arsa maliklerinden ... ve ... birer daire alacaklardır. Davalı binanın tamamlanmadığı, eksik bırakıldığı hususunda bir beyanda bulunmamıştır. Gelen tapu kayıt içeriğine göre, kat irtifakı 27.04.1999’da kurulmuş olup, D Blok 11 numaralı bağımsız bölüm ile ... adına kayıtlı olan 10 numaralı bağımsız bölüm 09.06.2006 tarihinde tahsise istinaden ..., aynı blok 9 numaralı bağımsız bölüm ise ... adına tescil edilmiştir. 03.09.2001’de noter huzurunda çekilen kurada ise, D Blok 11 numaralı bağımsız bölüm davacı ...’ya isabet etmiştir....
Kat Mülkiyeti Yasasının 10. maddesinin son fıkrası hükmüne göre kat mülkiyetine konu olmaya elverişli bir taşınmaz üzerindeki ortaklığın giderilmesi davalarında paydaşlardan biri paylaşmanın kat mülkiyeti kurulması ve bağımsız bölümlerin özgülenmesi suretiyle yapılmasını istemesi durumunda, hakim, 12. maddedeki belgeleri de tamamlattırıp taşınmaz mülkiyetinin kat mülkiyetine çevrilmesine ve bağımsız bölümlerin ortaklara ayrı ayrı özgülenmesine karar vermelidir. Dosyadaki bilgi ve belgeler özellikle bilirkişi raporu içeriğine göre taşınmazın üzerinde paydaş ve bağımsız bölümlerin sayısı itibariyle -5 paydaş ve 8 adet bağımsız bölüm- kat mülkiyetine elverişli bir yapı olduğu anlaşılmaktadır....
