Asliye Hukuk Mahkemesinin 12.12.2013 tarihli ve 2010/661 Esas, 2013/662 Karar sayılı kararı ile; davalı yüklenicinin binayı sözleşmeye ve imara aykırı olarak inşa ettiği, binanın imar planına uygun hâle getirilmesi için yükleniciye verilen süre ve ek sürelere rağmen yüklenicinin ruhsat ve eklerine aykırı olarak inşaata devam ettiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili olarak feshine, dava konusu taşınmazın tapusunun iptali ile sözleşmeden önceki duruma dönülerek davacıların miras hisseleri oranında adlarına tesciline, sözleşmenin geriye etkili feshi nedeniyle müspet zarar kapsamında kalan kira alacağı isteminin ve yerinde görülmeyen manevi tazminat talebinin reddine, davalının dava konusu taşınmaza müdahalesinin önlenmesine ve taşınmaz üzerindeki kaçak yapının davalı yüklenici ... tarafından kal’ine karar verilmiştir. Özel Dairenin Birinci Bozma Kararı 10....

Buna göre davacının sözleşmenin geriye etkili feshinden sonra tasfiyesini sözleşmenin ileriye etkili feshinde olduğu gibi yapılmasını talep ettiği sonucu ortaya çıkmaktadır....

Mah. 41481 ada 1 parselde kayıtlı arsa üzerinde inşaat yapılmak üzere "noterde düzenleme şeklinde kat karşılığı inşaat ve taşınmaz satış vaadi sözleşmesi" tanzim edildiğini, yapılan sözleşmeye göre dava konusu 4 no'lu bağımsız bölümün yükleniciye isabet ettiğini, yüklenicinin taşınmazı haricen ve adiyen tanzim edilen sözleşme ile davacıya satıp 2008 yılında fiilen teslim ettiğini, davacı tarafından 3. kişilere kiralanıp kira bedellerinin tahsil edildiğini; ancak, tapuda kat irtifakı kurulma işlemi sırasında sözleşme gereğince arsa malikleri adına tescil edildiğini, yüklenici ile arsa malikleri arasında görülen tapu iptali ve tescil/tazminat davaları sırasında 4 no'lu bağımsız bölümün yüklenici payına düşüp yüklenici adına tesciline karar verildiğini, kararın tapu sicilindeki beyanlar hanesine "kesinleşmiş karar" şeklinde şerh edildiğini, yüklenicinin 2008 yılında ...A.Ş. ile tanzim ettiği genel kredi sözleşmesi kapsamında bu daireyi bankadan çektiği kredinin karşılığı olarak ipotek...

DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE: Dairemizce HMK'nın 355. maddesi kapsamında istinaf dilekçesinde belirtilen hususlarla sınırlı olmak üzere ve kamu düzenine ilişkin hususlar resen dikkate alınarak yapılan inceleme neticesinde; Dava, davalı T6 yönünden vekalet görevinin kötüye kullanılmasından kaynaklı; davalı Safinaz Çam yönünden ise arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili feshi ile tapu iptali ve tescil istemine, karşı dava ise arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili feshi ve alacak istemine ilişkindir....

Davalılar savunmalarında davanın reddine karar verilmesini istemişler, mahkemece davalı yüklenicinin süresi içerisinde edimini tam olarak yerine getirmediği, bu durumda arsa sahipleri olan davacıların kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshini isteme haklarının doğduğu, ancak inşaatın tamamlama oranın % 94 olduğu, davacılar ile davalı yüklenici arasındaki kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geçmişe etkili olarak feshinin üçüncü kişi durumunda olan davalılar yönünden hak ve nefasete uygun düşmeyeceği gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile taraflar arasındaki kat karşılığı inşaat sözleşmesinin ileriye etkili olarak feshine karar verilmiştir.Davada tapu iptâl ve tescil talep edilmiş olup harca esas değer 6.000,00 TL olarak gösterilmiştir. 492 sayılı Harçlar Kanunu hükümlerine göre: "Yargı işlemlerinden bu kanuna bağlı (1) sayılı tarifede yazılı olanları, yargı harçlarına tabidir (2. md.)...

Mahkemece, davanın müdahil .... yönünden usulüne uygun yatırılmış bir harç bulunmadığından müdahilin davası hakkında karar verilmesine yer olmadığına, davanın kabulü ile.... 13.06.1990 tarih ve 7666 yevmiye sayılı kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye olarak feshi ile davalılar adına olan tapu kayıtlarının iptali ile davacı adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmiştir. Kararı, davalılardan .... vekili, davalı.... adına asaleten ve müvekkilleri .... tarafından temyiz edilmiştir....

Taraflar arasında kat karşılığı inşaat sözleşmesinin temerrüt nedeniyle geriye etkili feshi, tapu iptal ve tescil ile ipoteğin terkini isteminden dolayı yapılan yargılama sonunda, İlk Derece Mahkemesince davacılar ile davalı ... İnş. Mad. Kuy. Otom. Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan sözleşmenin geriye etkili olarak feshine ... ada ... parsel (1), (2), (11), (12) no.lu bağımsız bölümlerin davacılar adına tapuya tesciline ve İİK 28. md. uyarınca hüküm özünün ilgili Tapu Müdürlüğüne gönderilmesine karar verilmiştir. Kararın bir kısım davalılar vekillerince istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince başvurunun esastan reddine karar verilmiştir. Bölge Adliye Mahkemesi kararı davalılardan ......

Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2011/316 E. sayılı dava dosyası ile geriye etkili olarak feshi amacıyla dava açıldığı ve davanın kabulüne karar verildiği, verilen bu kararın 18.12.2019 tarihinde kesinleştiği, söz konusu kararın henüz kesinleşmesinden önce Kayseri 3. İcra Müdürlüğü'nün 2017/284 E.sayılı takip dosyası üzerinden 20.01.2017 tarih ve 833 yevmiye nolu işlem ile davalı T4 şirketi lehine haciz şerhi işlendiği, daha sonra ise davalı Melikgazi Belediyesi lehine haciz şerhi işlendiği, ancak kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili feshine ilişkin karar ile davalı borçlular adına olan tapu kaydının yolsuz tescile dönüştüğü ve haciz şerhlerinin de anlamının kalmadığı belirtilmek suretiyle söz konusu hacizlerin fekkinin talep edildiği anlaşılmaktadır. 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 15. maddesine göre yargı harçları (1) sayılı tarifede yazılı işlerden değer ölçüsüne göre nispi esas üzerinden, işlemin nevi ve mahiyetine göre maktu esas üzerinden alınır....

Paylı mülkiyete konu olan ya da kat mülkiyeti tesis edilmiş olan taşınmazda bulunan yapının yıkılıp yeniden inşaat yapılması işi TMK'nın 692. maddesi hükmünce olağanüstü tasarruf 634 sayılı KMK'nın 45. maddesi gereğince önemli işlerden olduğundan, bu nitelikteki taşınmazlarda arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin tüm paydaşları ya da kat malikleri ile yapılmış olması geçerlilik koşuludur. Arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin feshi davası da olağanüstü tasarruf işlemleri ve önemli işlerden olduğundan, geçerli sözleşmenin varlığı halinde feshinin de tüm paydaşlar veya kat maliklerince talep ve dava edilmesi gerekir....

Kat karşılığı inşaat sözleşmeleri aynı zamanda tapuda pay devrini de içerdiğinden sözleşmenin sona erdirilmesi için taraf iradelerinin birleşmesi veya mahkemece fesih hususunda karar verilmesi zorunludur. Dairemizin yerleşik uygulaması da bu yoldadır. Davalı yüklenicinin temerrüdü nedeniyle arsa sahipleri tarafından açılan davada akdin feshine karar verilmesi mahkemeden talep edildiğinden ve davalı yüklenici de davaya cevap vermemek suretiyle fesih talebine karşı çıkarak muaraza yaratmış olduğundan uyuşmazlığın çözümü, işin süresi ve inşaatın seviyesi gözetilerek ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye yönelik olarak feshi ile davacının cezai şart istemi ile ilgili olarak olumlu veya olumsuz bir karar verilmesi yerine davacıların kendi ifadeleri ile sözleşmeyi feshedebilecekleri, feshin mahkemece yapılmasını istemelerinde hukuki yararları bulunmadığı gerekçesi ile davanın reddine karar verilmesi doğru olmamıştır. Karar açıklanan nedenlerle bozulmalıdır....