Diğer taraftan İİK'nın 170/a maddesi gereğince icra mahkemesi süresinde yapılan şikayet veya itiraz halinde takibin dayanağı olan kambiyo senedinin bu vasfı haiz olup olmadığını veya alacaklının kambiyo hukuku mucibince takip hakkına sahip olup olmadığı hususunu resen incelemek zorundadır. Somut durumda takip dayanağı senet metninde "bono" veya "emre muharrer senet" ibarelerinden biri yer almadığından bono niteliği taşımadığı görülmektedir. Bu durum karşısında ilk derece mahkemesince İİK'nın 170/a maddesi gereğince süresinde açılan imzaya ve borca itiraz davasında dayanak senedin bono niteliğinde olmadığının tespiti ile takibin iptali kararında HMK'nın 26. maddesine ve yasaya aykırılık bulunmamaktadır....
HUKUK DAİRESİ DOSYA NO : 2021/400 KARAR NO : 2022/1430 T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A İ S T İ N A F K A R A R I İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ : ERDEMLİ İCRA HUKUK MAHKEMESİ TARİHİ : 20/01/2021 NUMARASI : 2020/175 ESAS 2021/49 KARAR DAVA KONUSU : İcra Takibine İtiraz (Borca İtiraz) KARAR : Erdemli İcra Hukuk Mahkemesi'nin 20/01/2021 tarih 2020/175 esas 2021/49 karar sayılı mahkeme kararının davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine işin gereği görüşülüp düşünüldü: DAVA: Davacı borçlu T1 vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket aleyhine Erdemli İcra Dairesinin 2020/1874 esas sayılı dosyası ile kambiyo senetlerine mahsus takip yapıldığını, takibe konu çekten dolayı müvekkilinin davalı tarafa hiçbir borcunun bulunmadığını, çekin lehdara kargo ile gönderilirken kargo aracının soyulması soncu hırsızlandığını, hırsızlık sonucu ele geçirilmiş olduğunu, sahte imza ve kaşeler ile ciro silsilesi düzenlendiğini ve neticede en son davalı yana teslim edilmiş...
İnkâr edilen imzanın borçluya ait olduğu anlaşılırsa ve itiraz ile birlikte takip ikinci fıkraya göre durdurulmuşsa, borçlu sözü edilen senede dayanan takip konusu alacağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere inkâr tazminatına ve takip konusu alacağın yüzde onu oranında para cezasına mahkûm edilir ve itiraz reddedilir." hükmü düzenlenmiştir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: İstinaf konusu, kambiyo senetlerine özgü takipte takip borçlusu tarafından açılan borca itiraz davasına ilişkindir....
Şti'nin kurucusu ve ortağı olduğu, bu borçlu yönünden takibin kesinleştiği, davacı borçlu tarafça dava dilekçesinde taraflar arasında her hangi bir ticari ilişki, para alışverişi olmadığı yönünde iddia ileri sürülmüş ise de, yine dava dilekçesinde davacının lehtarın uyguladığı baskı üzerine okulun ve öğrencilerin zarar görmemesi gerekçesi ile senedin imzalanmak zorunda kalındığının belirtildiği, senedin imzalanmak zorunda kalındığının belirtilmiş olmasına rağmen yine dilekçede devamında senetteki imza ile davacının imzası arasında farklılıklar bulunduğu, davacı tarafça senedin baskı ve tehdit altında imzalatıldığına ilişkin cezai yönden her hangi bir müracaatının olmadığı, borca itiraz yönünden yapılan incelemede ise, davacı tarafça taraflar arasında her ne kadar her hangi bir ticari ilişki ve para alışverişi olmadığı iddia edilmiş ise de, yukarıda izah edildiği üzere davacı tarafın imzaya itirazının belirtilen nedenlerle yerinde görülmediği ve ayrıca borca itiraz yönünden kambiyo senedine...
Dairemizce yapılan değerlendirmelere göre; davacı borçlu tarafından sunulan dava dilekçesinde açıkça imza itirazında bulunulmadığı, takibe dayanak senedin sonradan doldurulduğu ileri sürülmüş ise de; açığa imza atılarak senet düzenlenmesinin mümkün olduğu, senedin kambiyo vasfını haiz olup, alacaklının 21/12/2020 tarihinde kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile başlattığı takipte, takibin dayanağı bonoda davacının keşideci ve vade tarihinin 31/08/2019 olduğu, takip tarihi itibari ile bononun zamanaşımına uğramamış olduğu, senedin anlaşmaya aykırı doldurulduğuna ve borca yönelik itirazın İİK.'...
imza olduğunu, izah edilen nedenlerle Havza İcra Müdürlüğü' nün 2019/160 Esas sayılı dosya numarası ile takibe konulan senetteki imzanın müvekkilinin babasına ait olmaması ve borca itiraz edilmesi nedeniyle, süresi içinde yapılan imza ve borca itirazın kabulüne ve takibin durdurulmasına, kötü niyetli alacaklının takip konusu alacağın % 20'sinden aşağı olmamak üzere tazminata mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
aleyhine kambiyo senetlerine özgü haciz yoluyla icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin davacı borçluya 03/09/2020 tarihinde tebliğ edildiği, davacı borçlunun Mahkememizin işbu esas sayılı dosyasında 09/09/2020 tarihinde dava açarak takibe dayanak senedin kambiyo vasfını yitirdiğine, borca ve fer'ilerine itiraz ettiği anlaşılmıştır. Dava, kambiyo senetlerine mahsus haciz yoluyla takipte borca itiraz davasıdır. İİK'nın 168/3 maddesinde, "takibin müstenidi olan senet kambiyo senedi vasfını haiz değilse beş gün içinde icra mahkemesine şikayet etmesi lüzumu"; İİK'nın 168/5 maddesinde ise "borçlu olmadığı veya itfa edildiğini veya mehil verildiği veya alacağın zaman aşımına uğradığı veya yetki itirazını sebepleri ile birlikte beş gün içinde icra mahkemesine bir dilekçe ile bildirerek icra mahkemesinden itirazın kabulüne dair bir karar getirmediği takdirde cebri icraya devam olunacağı ihtarı" düzenlemesi yer almakta olup beş günlük süre hak düşürücüsüredir....
GEREKÇE: Uyuşmazlık kambiyo senetlerin özgü takip yolu ile başlatılan takipte borçlu sıfatı olmadığından bahisle borca itiraz istemine ilişkindir....
Ayrıca davacı tarafça yapılan itirazda, imza itirazı ile birlikte senedin teminat olarak davalı tarafa verildiği iddiasında bulunulmuş ve mahkemece imza incelemesi yaptırılarak imzanın davacıya ait olduğu tespit edilmiş ise de; imza itirazı ile çelişecek borca itiraz ileri sürüldüğü dikkate alınarak davacının itirazının borca itiraz olarak değerlendirilmesi gerekirken imza incelemesi yaptırılması yerinde değildir. Dairemizce kamu düzenine ilişkin olarak para cezası yönünden yapılan incelemede; imza itirazının bilirkişi incelemesi yapılmaksızın yukarıda açıklanan gerekçe ile reddedilmesi gerektiğinden davacı aleyhine para cezasına hükmolunmamış olması yerinde bulunmuştur. Davacı taraf imzaya itirazı dışında, takip konusu senet metninde yer alan teminat kaydının tahrifat yapılarak silindiğini, teminat kaydı nedeniyle söz konusu senedin kambiyo vasfına haiz olmadığını iddia etmiştir....
