Hizmet akdinin unsurları; 1-Hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, 2-Hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi 3-Edimin ifası sırasında işverenin denetim ve gözetimi altında bulunması 4-Edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. Ücret zaman itibariyle olmayıp yapılan işe göre verildiği takdirde dahi belirli ya da belirli olmayan bir zaman için alınmış veya çalışılmış oldukça hizmet akdi yine mevcuttur. Hizmet akdinde emir ve talimat yetkisi işçinin çalışma yerinin, işe başlangıç ve sona eriş saatinin işverence tespiti biçimindedir. Hizmet akdinin belirleyici ve ayırıcı unsurları zaman ve bağımlılıktır. Zaman ve bağımlılık unsurlarını birlikte gerçekleştirecek biçimde çalışmanın varlığı halinde aradaki ilişkinin hizmet akdine dayalı olduğunun kabulü gerekir....
Hizmet akdinin unsurları; 1-Hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, 2-Hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi 3-Edimin ifası sırasında işverenin denetim ve gözetimi altında bulunması 4-Edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. Ücret zaman itibariyle olmayıp yapılan işe göre verildiği takdirde dahi belirli ya da belirli olmayan bir zaman için alınmış veya çalışılmış oldukça hizmet akdi yine mevcuttur. Hizmet akdinde emir ve talimat yetkisi işçinin çalışma yerinin, işe başlangıç ve sona eriş saatinin işverence tespiti biçimindedir. Hizmet akdinin belirleyici ve ayırıcı unsurları zaman ve bağımlılıktır. Zaman ve bağımlılık unsurlarını birlikte gerçekleştirecek biçimde çalışmanın varlığı halinde aradaki ilişkinin hizmet akdine dayalı olduğunun kabulü gerekir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Görevi kötüye kullanma, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma HÜKÜM : Beraat Görevi kötüye kullanma ve hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçlarından, sanığın beraatine ilişkin hükümler, katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü; Katılan vekili, sanık hakkında, görevi kötüye kullanma ve hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçlarından verilen hükümleri temyiz etmiş olmasına rağmen, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçuyla ilgili olarak tebliğnamede bir görüşe yer verilmediği anlaşılmakla; hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçuyla ilgili ek tebliğname düzenlenmesi amacıyla dosyanın Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na TEVDİİNE, 25/04/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Mahkeme kararının özeti: Mahkemece, davacının hizmet tespiti ve işçilik alacaklarına hükmedilmesine dair alacak davasını birlikte açmış olduğu, ayrı bir esasa kaydedilerek yürütülen hizmet tespiti davasının 15/09/2015 tarihinde karara çıktığı ve reddedildiğinin anlaşıldığı, davacının hizmet tespiti davası reddedilmiş olduğundan alacak davasının da reddi gerektiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Temyiz: Karar süresi içinde davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Gerekçe: Somut olayda; davacı vekili ilk defa Mahkemenin 2012/292 esas sayılı dosyasına kayıtlı olmak üzere davalı işveren ve Sosyal Güvenlik Kurumu aleyhine davacının davalı şirket nezdinde 01.07.2005-Ocak 2009 tarihleri arasında kesintisiz şekilde çalışmasına karşın bildirilmeyen hizmet süresi olduğu gerekçesiyle hizmet tespiti ve iş akdinin haklı nedene dayalı feshedildiği iddiası ile işçilik alacaklarına hükmedilmesi istemli davasını birlikte açmıştır....
Davacı, davalı işverenin Fen İşleri Müdürlüğü atölyesinde boyacı olarak 25.09.1990 tarihinden itibaren olan çalışmalarında itibari hizmet süresinden/fiili hizmet süresi zammından yararlanması gerektiğinin tesptini istemiş, bozma ilamına uyularak yapılan yargılama neticesinde Mahkemece, 27.03.2007–01.10.2008 tarihleri arasında geçen hizmetlerinde itibari hizmet süresinden faydalanabileceğinin tespitine yönelik kısmen kabul hükmü kurulmuştur....
Grup Şirketlerinde, ... ve Kooperatiflerde çalışmış oldukları sürelerin dikkate alınacağı, sözleşmeli personel statüsüne geçmeden önce şeker fabrikalarının mevsimlik işlerinde ve/veya pancar işletme kampaylarının yarısından fazla çalışmış sayılan sözleşmeli personelin o kampanya ve/veya o yılda tam olarak çalıştığı kabul edileceği, askere giden ve dönüşte şirkette çalışmaya devam eden personelin askerde geçen sürelerin hizmet süresinin hesabında dikkate alınacağı, bir aydan fazla ücretsiz izinlerin hizmet süresinde dikkate alınmayacağı, her hizmet yılı için bir defaya mahsus ödülünün verileceği, hizmet sürelerinin doldurulduğu tarihteki sözleşme ücretlerinin ödemede dikkate alınacağı belirtilmiştir. Somut olayda mahkemece subut bulmayan davanın reddine karar verilmiştir. İşçinin mal veya hizmet üretiminde daha istekli hale gelmesi ve başarısının artması için işverence ödül niteliğinde ek ödeme yapılabilir....
Diğer taraftan davacının genel kurulun üyelikten ihraca karar vermesinin önüne geçip sırf hizmet ödeneği almak için üyelikten istifa ettiğine ve talep hakkını kötüye kullandığına dair somut deliller bulunmadığı gibi disiplin cezasının iptali için dava açıp süreci takip ettiği anlaşılmaktadır. Bu nedenlerle tüzük hükümlerine göre, yöneticilikten istifa hizmet ödeneğine hak kazandıran hallerden biri olarak sayıldığından davacının bu dönem için de hizmet ödeneğine hak kazandığının kabulü gerekir. Ancak Yargıtay’ın yerleşmiş uygulamasına göre hizmet ödeneği kıdem tazminatı tavanına tabidir. Bu sebeple davacının talep ettiği dönemlerde alabileceği hizmet ödeneği kıdem tazminatı tavanı dikkate alarak belirlendikten sonra davacıya hizmet ödeneği olarak yapılan ödemelerin de mahsubu sonunda fark alacak mevcut olursa bu alacağa hükmedilmesi gerekmektedir....
Hukuk Dairesi ilamı ile onandığını, birçok emsal kararın bulunduğunu, davacının da aynı işi yapmakta olup fiili hizmet süresi zammından yararlanamadığını, hizmet süresi zammından yararlanabilmek amacıyla 06.02.2019 tarihinde 2088009 sayılı dilekçe ile Kuruma başvurduğunu, SGK tarafından 16.05.2019 tarihli yazı ile işlem yapılamayacağının bildirildiğini belirterek; davacının 5510 sayılı Kanunun 40. maddesi gereğince fiili hizmet zammı süresinden yararlanması gerektiğinin tespitine, söz konusu sürelerin hizmet süresine eklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Maddesinde de, 32’inci madde gereğince fiilî hizmet sürelerine zam yapılanların bu maddede belirtilen yaş hadlerinden, hizmetlerine eklenen fiilî hizmet süresi zammı kadar indirim yapılır. Hükmü yer almaktadır. 5434 sayılı Yasada düzenlenen “itibari hizmet” süresi ise, 35.maddede “Bu kanun gereğince bağlanacak aylıklar ve yapılacak kesenek iadesi ve toptan ödemelerin hesabında fiili hizmet müddetlerine eklenen süredir” şeklinde tanımlanmış, 36....
Eklemek gerekirse; 5434 sayılı Yasanın geçici 205. maddesinde de, 32’inci madde gereğince fiilî hizmet sürelerine zam yapılanların bu maddede belirtilen yaş hadlerinden, hizmetlerine eklenen fiilî hizmet süresi zammı kadar indirim yapılır....
