İSTİNAF SEBEPLERİ: Davalı kurum vekili istinaf dilekçesinde özetle; eksik inceleme ve araştırma yapıldığını, tüm delillerin detaylıca toplanıp değerlendirilmediğini, davanın reddi gerektiğini, kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu belirterek kaldırılmasını talep etmiştir. Davacı KATILMA yoluyla verdiği istinaf dilekçesinde özetle; prime esas kazanç tespiti yapılırken bilirkişi tarafından eksik belge ve kayıtlara göre inceleme yapıldığını, hatalı tespitte bulunulduğunu, rapora itirazların dikkate alınmadığını, kararın bu yönüyle usul ve yasaya aykırı olduğunu belirterek, kaldırılmasını talep etmiştir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Davacı, davalı işyerinde 5953 sayılı Basın İş Kanununa tabi olarak çalıştığı ve itibari hizmet süresinden faydalanması gerektiğinin ve prime esas kazancının tespiti istemine ilişkindir....
Feri Müdahil vekili istinaf dilekçesinde özetle; eksik inceleme ile karar verildiği, davacının hizmet tespiti talebini ve prime esas kazanç tespiti iddiasını ispatlayamadığı, davanın reddine karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle istinaf yoluna başvurmuştur. Davalı T3 Hizm..San. ve Tic. Ltd. Şti. vekili istinaf dilekçesinde özetle; 09/11/2015- 14/03/2016 tarihleri arasına ilişkin dönemin zaten dava tarihi öncesinde kuruma bildirildiği, bu kısım açısından davanın reddine karar verilmesi gerektiği, davacının hizmet tespiti talebini ve prime esas kazanç tespiti iddiasını ispatlayamadığı, davanın reddine karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle istinaf yoluna başvurmuştur. Taraf vekilleri ile feri müdahil vekilinin istinaf sebeplerinin incelenmesinde; 1- Davanın hem hizmet tespiti hem de prime esas kazanç tespiti talebini içerdiği ve bu nedenle kurumun davada feri müdahil olarak kabulü gerekir iken mahkemece davalı olarak kabulü hatalıdır....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI İlk Derece Mahkemesinin 14.03.2019 tarih, E.2017/343, K.2019/89 sayılı kararıyla; davacı vekili tarafından sunulan ticari defterleri, aylık ücret bordroları ile Başakşehir SGM tarafından sunulan hizmet döküm cetvellerinin incelemesinde, aylık ücret bordroları ile hizmet döküm cetvellerinde gösterilen prime esas kazanç kayıtlarının birbirleri ile örtüştüğü, davacı şirketin ticari defterleri ile hizmet döküm cetvellerinde gösterilen prime esas kazanç kayıtlarının birbirleri ile örtüştüğü; dava konusu dönemde davalı sigortalıların hesap hareketleri incelendiğinde, davalı sigortalıların almış oldukları ücretler ile hizmet döküm cetvellerinde gösterilen prime esas kazanç kayıtlarının birbirleri ile örtüştüğü, dava konusu hakkında tanık beyanlarının alındığı, bu durumda, davalı Kurum tarafından yapılan denetim sonucunda hazırlanan raporun, sadece denetim sırasındaki beyanlara istinaden düzenlendiği ve davalı sigortalıların prime esas kazançlarının eksik bildirildiğine...
İş Mahkemesi TÜRK MİLLETİ ADINA KARAR A)Davacı İstemi; Davacı 15/05/1997 ile 31/12/2013 tarihleri arasında davalı şirket tarafından ödenen gerçek ücret üzerinden prime esas kazanç tutarının tespiti ve bu ücret üzerinden düzeltilmesine karar verilmesini istemektedir. B)Davalıların Cevapları; Davalı İşveren Vekili; Davalının 2002 ve 2004 yılı hesap pusulalarında imzası olduğunu ve prime esas kazanç tutarlarının bu miktarlar üzerinden yatırıldığını kabul etmiş sayılacağını, tespiti istediği dönemin hakdüşürücü süreye uğradığı ileri sürerek davanın reddine karar verilmesini istemektedir. Davalı SGK vekili;davanın reddine karar verilmesini istemektedir....
Mahkeme gerekçesinde, hem hizmet tespiti açısından hem de davacının kurum kayıtlarından fazla ücret aldığını yazılı delille ispat edemediği gerekçesi ile prime esas kazanç tespiti talebi açısından davanın reddine karar verildiğini belirtmiştir. Somut olayda, ön inceleme safhasında uyuşmazlık hizmet tespiti olarak tespit edildiğine ve dava açılmadan önce davacının uyuşmazlık konusu döneme ilişkin hizmetlerinin Kuruma bildirildiği anlaşıldığına göre, davacının hizmet tespitine ilişkin talebinde ' hukuki yararı' olmadığı gözetilerek hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde davanın reddine karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. Öte yandan, davacının prime esas ücretinin tespitine ilişkin usulüne uygun açılmış davası veya ıslah talebi bulunmadığından bu yöndeki talebin usul yönünden reddi gerekirken ,işin esasına girerek kesin hüküm oluşturacak şekilde karar verilmesi de yanlış bulunmuştur....
Hizmet tespiti ve sigorta primine esas kazanç tespiti davaları kural olarak bu ödevi yerine getirmeyen işverene karşı açılmalıdır. Dava açık bir anlatım ile, asıl işveren bazı hizmetleri ihale yoluyla alt işverene yaptırmış ve hizmet akti alt işveren ile kurulmuş ise, bu sürelerin hizmet tespiti davanında asıl işverene mal edilmesi mümkün değildir. (Yargıtay 21. Hukuk Dairesinin 20/11/2017 tarihli ve 2016/9601 esas, 2017/9410 Karar sayılı ilamı). Dosyadaki kayıt ve belgelerden, davacının uyuşmazlık konusu olan dönemde Asil Grup Sos Hiz Dan Pey Ltd. Şti.'...
Hizmet tespiti ve sigorta primine esas kazanç tespiti davaları kural olarak bu ödevi yerine getirmeyen işverene karşı açılmalıdır. Dava açık bir anlatım ile, asıl işveren bazı hizmetleri ihale yoluyla alt işverene yaptırmış ve hizmet akti alt işveren ile kurulmuş ise, bu sürelerin hizmet tespiti davanında asıl işverene mal edilmesi mümkün değildir. (Yargıtay 21. Hukuk Dairesinin 20/11/2017 tarihli ve 2016/9601 esas, 2017/9410 Karar sayılı ilamı)....
Buna göre prim gelirleri; a) Sigorta kollarının gerektirdiği yardım ve ödemeler ile b) Kurumun yönetim giderlerinde kullanılmalıdır (Güzel/Okur/Caniklioğlu. Sosyal Güvenlik Hukuku. Yenilenmiş 17. Bası. s: 226). Bu nedenle prim alacağı kamu alacağıdır. Kamu alacağının söz konusu olduğu yerde kesin delillerin de delil serbestisi kapsamında değerlendirilmesi gerekir. Sosyal Güvenlik Hizmet dökümünde görülen ve maaşın brüt kazancını ifade eden kazanç tutarına prime esas kazanç denilmektedir. Prime esas kazanç gerçek olarak düzenlendiği sürece, maaş bordrosunda belirtilen brüt kazanç tutarıdır. Ayrıntılı hizmet dökümü incelendiğinde prime esas kazanç olarak listelenen tutarın ücret bordrosunda yer alan brüt maaş ile aynı olmadığı görülebilir. Bunun nedeni, prime esas kazanç kavramının çıplak ücretin yanında ikramiye, fazla mesai, para yardımı gibi ek kalemleri de kapsıyor olmasıdır....
İş Mahkemesinin ilamı ile hüküm altına alınarak kesinleşen fazla mesai, ulusal bayram ve genel tatil ve hafta tatili hizmetlerinin ve bu hizmetlere karşılık gelen kazançların malullük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prime esas kazançlarının hesabında dikkate alınması gerektiğinin tespitine karar verilmesini talep etmiştir. II. CEVAP Davalı ... vekili, davanın haksız ve dayanaksık olduğunu hak düşürücü süre nedeniyle reddi gerektiğini davacılarının hizmet sürelerinin SGK ya tam olarak bildirildiğini dava konusu alacak kalemlerinin kesinleşmediğini bu nedenle usul ve esas yönünden davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir....
Nitekim Yargıtay Hukuk Genel Kurulu’nun 20.10.2010 gün ve 2010/10-480 Esas - 2010/523 Karar, 20.10.2010 gün ve 2010/10-481 Esas - 2010/524 Karar, 20.10.2010 gün ve 2010/10-482 Esas - 2010/525 Karar, 19.10.2011 gün ve 2011/10-608 Esas - 2011/649 Karar, 19.06.2013 gün ve 2012/10-1617 Esas - 2013/850 Karar sayılı ilamlarında da aynı görüş ve yaklaşım benimsenmiştir....
