hukuki sebebe dayanmayan menfi tespit ve ipoteğin fekki davasının reddinin gerektiğini, Öncelikle menfi tespit ve ipoteğin fekki istemlerinin tefrik edilmesine, Menfi tespit davasının görevsizlik kararı verilerek ----- Asliye Hukuk mahkemesi'ne gönderilmesine, İpoteğin fekki davası yönünden hem görevsizlik hem de kesin yetki dolayısıyla yetkisizlik kararı verilerek ------- Asliye Hukuk Mahkemesi'ne gönderilmesine, davanın reddine, Menfi tespit istemi yönünden takip çıkışının %20'si oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesine, vekalet ücreti ve yargılama masraflarının davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki ipoteğin fekki davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, müvekkilinin, davalı banka lehine, dava dışı ...'ın, davalı bankadan kullandığı krediye teminat olarak maliki olduğu taşınmazı ipotek verdiğini, ipoteğin hukuka aykırı olduğunu belirterek, kaldırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davanın ticaret mahkemesinde görülmesi gerektiğini belirterek görev itirazında bulunmuş, dava konusu ipoteğin davacının şahsen olan borcu ile dava dışı ...'ın müvekkili bankaya doğmuş ve doğacak borçlarının güvencesini oluşturduğunu savunarak, davanın reddini istemiştir. Mahkemece yapılan yargılama sonunda, dava dışı ...'...
gayrimenkulüne ipotek tesis edilmesinin hukuka aykırı olduğunu, Belirsiz süreli tesis edilen teminatın hukuka aykırı olduğunu, bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak talepleri doğrultusunda karar verilmesini istemiştir....
nın gayrimenkulüne haksız ve hukuka aykırı olarak ipotek tesis edildiğini, bu hususun ortadan kaldırılması için davalı bankaya dava açılmadan önce defalarca başvurulduğu halde ipoteği kaldırmadığını, Bunun üzerine dava açıldığını, ancak ilk derece mahkemesinde dava devam ederken davalı bankanın ipoteği kaldırdığını, ilk derece mahkemesince davanın konusu kalmadığına ve davalı tarafa lehine vekalet ücreti takdir edilerek yargılama giderlerinin üzerilerinde bırakılmasının usul ve yasaya aykırı olduğunu, davanın açılmasına davalı bankanın sebebiyet verdiğini, Müvekkilim kefil sıfatıyla nakti krediyi ödediğini, ancak miktarı belli olmayan ve sayısı dahi belli olmayan ve hatta kimlerin elinde olduğu dahi belli olmayan çekler için müvekkilinin gayrimenkulüne ipotek tesis edilmesinin hukuka aykırı olduğunu, Belirsiz süreli tesis edilen teminatın hukuka aykırı olduğunu, bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak talepleri doğrultusunda karar verilmesini istemiştir....
Mahkemece benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda tarafların birbirinden alacaklı olmadığı, bu durumda ipoteğin fek edilmesinin zorunlu olduğu gerekçesiyle davacıların ipoteğin fekki talebinin kabulüne, taşınmaz üzerindeki ipoteğin fekkine, alacağa yönelik davanın reddine karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir. Dava ipoteğin fekki ve alacak istemine ilişkindir. İpotek taşınmaz üzerinde bir hak doğurduğundan bu hakkın ortadan kaldırılmasını amaçlayan ipoteğin fekki davasının HUMK.nun 13.maddesinde düzenlenmiş bulunan kesin yetki kuralına göre taşınmazın bulunduğu yer mahkemesinde görülmesi gerekir.Bu husus kamu düzenine ilişkin olduğundan mahkemece re'sen gözetilmelidir. Bu durumda ipoteğin fekki talebi yönünden dava tefrik edilerek yetkisizlik kararı verilmesi gerekirken bu yönün gözetilmemiş olması isabetsizdir....
olmadığını, davacı gerek dava dilekçesi gerekse de ön inceleme duruşmasında sadece ipoteğin fekki ve icra takip dosyası nedeniyle borçlu olmadığının tespitine yönelik talepte bulunduğu halde, ilk derece mahkemesi tarafından davacının talepleri aşılarak ayrıca takibin iptali yönünde de hüküm tesis edilmesi usul ve yasaya aykırı olduğunu, müvekkil aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilemeyeceğini belirterek istinaf talebimizin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak, taleplerimiz doğrultusunda davanın reddine UYUŞMAZLIK KONUSU OLAN HUSUSLAR Uyuşmazlık, ipoteğin kaldırılması davasında yetkili mahkemeye ilişkindir....
olmadığını, davacı gerek dava dilekçesi gerekse de ön inceleme duruşmasında sadece ipoteğin fekki ve icra takip dosyası nedeniyle borçlu olmadığının tespitine yönelik talepte bulunduğu halde, ilk derece mahkemesi tarafından davacının talepleri aşılarak ayrıca takibin iptali yönünde de hüküm tesis edilmesi usul ve yasaya aykırı olduğunu, müvekkil aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilemeyeceğini belirterek istinaf talebimizin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak, taleplerimiz doğrultusunda davanın reddine UYUŞMAZLIK KONUSU OLAN HUSUSLAR Uyuşmazlık, ipoteğin kaldırılması davasında yetkili mahkemeye ilişkindir....
Hal böyle iken, borcun bulunmaması nedeniyle ipoteğin kaldırılmasına yönelik davaların ticari bir dava olduğu için TTK'nın 5/A maddesi kapsamına alınması ve böyle bir davayı açmak isteyen kişinin önce arabulucuya başvurmaya zorlanması, kanuna aykırı olduğu gibi ticari davalarda arabuluculuğa başvuruyu dava şartı olarak öngören madde hükmünün amaçsal yorumundan da yasa koyucunun bilinçli olarak ipoteğin fekki davalarını arabuluculuk dava şartına tabi tutmadığı anlaşılmaktadır....
in borcunun müvekkili tarafından peyderpey ödenerek 2011 yılı içinde kapatıldığı halde davalı bankanın, adı geçenin bireysel kredi kartı borcunu gerekçe göstererek ipoteği kaldırmadığını, müvekkilinin, söz konusu bireysel kredi sözleşmesine kefil olmadığını, kefili olmadığı bir sözleşmeden kaynaklanan borcun varlığından bahisle ipoteğin kaldırılmamasının haksız olduğunu belirterek, ipoteğin kaldırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davacının, ipotek senedinde, oğlu ... lehine açılmış ve açılacak her türlü krediden ve bankaya karşı doğmuş ve doğacak tüm borçlarından kefaleti kabul ettiğini savunarak davanın reddini istemiştir. Mahkemece, davacıya ait taşınmaz üzerindeki ipoteğin dava dışı ...'in, davalı bankaya karşı doğmuş ve doğacak tüm borçlarının teminatı olarak verildiği, dava dışı ...'...
Sayılı dosya ile davacı borcu ödediğini iddia ettiği için ipoteğin fekkini istediğini ve dava yolu ile ipotek fek edildiğini, bu dava ile de ödemiş olduğu miktarı geri istediğini, ipoteğin borcun ödenmesi nedeniyle fek edildiğini, eğer davacı tarafça ipoteğin fekki istenen taşınmazlar için ödeme yapıp yapmadığı sorulacak olursa taşınmazlara ilişkin mal sahiplerine ayrı bir ödeme yapmadığı, bunun karşılığında kredi ödemesi yaptığı da açıkça görüleceğini belirterek davanın reddini talep etmiştir....
