ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2017/332 Esas KARAR NO : 2018/716 DAVA : Ticari Şirket (Fesih İstemli) DAVA TARİHİ : 05/04/2017 KARAR TARİHİ : 05/07/2018 KARARIN YAZILMA TARİHİ : 13/07/2018 Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Fesih İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA Davacı vekili tarafından sunulan 05/04/2017 tarihli dava dilekçesinde ÖZETLE; Davacının ticaret sicil odasında .... sicil numarasıyla kayıtlı Tasfiye Halinde .... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş.’nin tasfiye memuru olduğunu, görevi anılan şirketin feshine dair Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... E., ... K. Ve 16.12.2009 tarihli kararı ile başlatıldığını, mahkeme kararma rağmen İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün fesih ve tasfiye işlemlerini sonuçlandıramadığını, tasfiye memuru tarafından şirketin tasfiye ve feshine karar verildiğini, tasfiyesi ve fesih işlemlerinin yapılması için Ticaret Sicil Müdürlüğüne TTK 34....
Bölge Adliye Mahkemesince, fesih ve tasfiye sonucu sicilden terkin olunan şirketlerin ihyası istemi hakkında TTK'nın 547. maddesinin uygulanması gerektiği mahkemece resen gözetilerek uyuşmazlık bu kapsamda değerlendirilmesi gerekirken re'sen terkine ilişkin TTK'nın geçici 7. maddesindeki şartların tartışılması doğru olmadığı, yine mahkemenin davacının, fesih ve tasfiye sürecinde başvuru da bulunmadığı için şirketin ihyasını isteyemeyeceği yönündeki gerekçesinin de yanlış olduğu, somut olayda dosyadaki belgelere göre ihyası istenen şirketin 24.04.2018 tarihli genel kurul kararıyla tasfiye sürecine girdiği, 30.11.2018 tarihinde tasfiye kararının ilan edilerek sicilden terkin edildiği, davacı tarafın Fethiye 1....
Madde gereğince terkini gerektiğini belirterek TTK 543 maddesi gereğince davalı şirketi tasfiye bilançosunun onaylanmasına, tasfiye memurluğunun ibrasına ve tasfiyenin kapatılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Dava TTK 543 madde gereğince açılan tasfiye bilançosunun onaylanması, tasfiye memurun ibrası ve tasfiyenin kapatılması davası olup, davacı ortağı şirketin terkinin de hukuki menfaati vardır. Zira şirketin devamı halinde şirkete çıkacak kamu borçlarından ve vergi borçlarından şirket ortakları sorumlu olacaktır....
nin TTK.nın 636-2 maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine ve tasfiye memuru olarak ...'in tayin edilmesine karar verildiğini, 20/12/2021 tarihli tasfiye sonu kati bilançosu ile firmanın tasfiye neticesinde alacağının ve borcunun olmadığının belirlendiğini, İstanbul Ticaret Sicili Müdürlüğünce ibra edilen 04/01/2022 tarihli cevabi yazısında belirtildiği üzere, .... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... sayılı kararınca varılan hükmü takiben, tasfiye sonu bilançosunun onayının genel kurul yerine geçecek Mahkeme kararı gerektiğini belirterek, ... Sağlık Hizm. İth. İhr. ve Paz. Ltd. Şti.'nin tasfiye sonu bilançosunun onayına ve şirket kaydının silinmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Dosya her ne kadar Mahkememize tevzi edilmiş ise de; tasfiye sonu bilançosunun onayına ve şirket kaydının silinmesine karar vermeye yetkili ve görevli Mahkemenin şirketin fesih ve tasfiyesine karar veren .......
nin TTK.nın 636-2 maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine ve tasfiye memuru olarak ...'in tayin edilmesine karar verildiğini, 20/12/2021 tarihli tasfiye sonu kati bilançosu ile firmanın tasfiye neticesinde alacağının ve borcunun olmadığının belirlendiğini, İstanbul Ticaret Sicili Müdürlüğünce ibra edilen 04/01/2022 tarihli cevabi yazısında belirtildiği üzere, .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... E. - ...K. sayılı kararınca varılan hükmü takiben, tasfiye sonu bilançosunun onayının genel kurul yerine geçecek Mahkeme kararı gerektiğini belirterek, ... Hizm. İth. İhr. ve Paz. Ltd. Şti.'nin tasfiye sonu bilançosunun onayına ve şirket kaydının silinmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Dosya her ne kadar Mahkememize tevzi edilmiş ise de; tasfiye sonu bilançosunun onayına ve şirket kaydının silinmesine karar vermeye yetkili ve görevli Mahkemenin şirketin fesih ve tasfiyesine karar veren .......
nin fesih ve tasfiyesine, tasfiye memuru olarak mali müşavir ...'...
Mahkemece, iddia, savunma, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamına göre; mevcut iş mahkemesindeki davanın fesih ve tasfiyeden önce açılmış ve biliniyor olmasına rağmen şirketin fesih ve tasfiyesine dair karar alınmasının yasal olmadığı, ayrıca şirketin davacıya yönelik borcu tasfiye hesabına katılmadan karar verilmesi ve bu kararın tescil edilmiş olmasının doğru bulunmadığı, ihya davasının şirket tasfiye kurulu ile kararı tescil eden ve mecburi dava arkadaşı olan Ticaret Sicil Memurluğuna karşı açılabileceği gerekçesiyle, davanın tasfiye kurulunda yer almaması nedeniyle davada davalı sıfatı olamayan davalı ... yönünden pasif dava ehliyeti yokluğundan reddine, artık tüzel kişiliği olmadığından davada taraf olamayan davalı şirket Elit Seramik İnşaat Malzemeleri Üretim Pazarlama ve Ticaret Ltd. Şti. yönünden ise taraf ehliyeti yokluğundan reddine, davanın davalı ... Müdürlüğü ve davalı tasfiye memuru ...'...
Buna göre, dava tarihi olan 11.11.2010 dan sonra yapılan 25.12.2010 tarihli genel kurulun tasfiyeye ilişkin 4 numaralı kararında, fesih ibaresi geçmese de karar feshi de içermektedir. Zira, tasfiye kararının, fesih kararından sonra yapılacak işlemleri kapsamasına ve bu kararın alınma gerekçeleri ile genel kurulun seyri de dikkate alındığında, kararın tasfiye ile birlikte feshi de içerdiğinin kabulü gerekir. Öte yandan, anılan genel kurulun 5. maddesiyle anasözleşmenin 75/1. maddesine dayanarak tasfiye heyetinin seçilmesine göre, dava konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına dair karar vermekle yetinmek gerekirken, yanılgılı gerekçeyle yargılama sırasında yapılan genel kurulda tasfiye memuru olarak seçilen kişilerin tekrar tasfiye memuru olarak görevlendirilmesine karar verilmesi doğru görülmemiştir....
Ltd Şti'nin fesih ve tasfiyesi noktasında toplandığı, dosyaya sunulan deliller birlikte değerlendirildiğinde, mahkememizdeki işbu dava ile fesih ve tasfiyesi talep edilen ... Ltd Şti'nin ....Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında verilen 10/09/20202 tarihli 2020/295 karar sayılı karar ile fesih ve tasfiyesine karar verildiği, tasfiye memuru olarak da ...'nun tayin edildiği, davalı şirketin zaten fesih ve tasfiyesine karar verilmiş olması nedeniyle mahkememizdeki şirketin feshi ve tasfiyesi davasınında davacının hukuki yararının bulunmadığı anlaşılmakla, hukuki yarar yokluğu sebebiyle davanın reddine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki hüküm tesis olunmuştur....
Esas - ...sayılı kararı uyarınca davalı şirketin fesih ve tasfiyesine, tasfiye memuru olarak Mali Müşavir ...'ın atanmasına, yine aynı mahkemenin ... tarihli ek kararı uyarınca tasfiye memuru ...'ın azline ve Mali Müşavir ...in tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır. Antalya 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dava dosyasının incelenmesinde; mahkemece ... tarih ve ... Esas - ... sayılı kararı uyarınca davalı şirketin fesih ve tasfiyesine, tasfiye memuru olarak Mali Müşavir ...'ın atanmasına, ... tarihli ek kararı uyarınca da tasfiye memuru ...'ın azline ve Mali Müşavir ...'in tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiği, mahkemece verilen kararın taraflara tebliğ edildiği, tarafların kararı temyiz etmemesi üzerine hükmün ... tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır....
