Öte yandan istisna akdinin ifası sırasında olay gerçekleştiğine göre işinin uzmanı sayılan yüklenici her türlü tedbiri almakla yükümlüdür. Bu husus onun özen borcunun sonucudur. Mahkemece Sosyal Güvenlik hükümlerine göre yaptırdığı bilirkişi incelemesi yeterli kabul edilemez. O halde yapılması gereken iş, davacıların murisinin yüklenici olduğu gözetilerek işin ifası sırasında her türlü tedbiri alması gerektiğinden ve buna göre de tarafların olayın meydana gelmesindeki kusurları yeniden atanacak bilirkişiye incelettirmek, ceza davası sonucunu beklemek, buna göre davalıların kusuru oranında tazminat miktarı değerlendirilerek davayı sonuçlandırmaktan ibarettir. Bu hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme ile hüküm kurulması doğru olmadığından karar bozulmalıdır....

A.Ş. arasında santral ile telefonlar arasındaki kabloların arıza ve periyodik bakımı şeklinde gerçekleşen eser sözleşmesinin ifası sırasında meydana gelen düşme ve yaralanma sonucu malüliyet ile bakıcı giderleri nedeniyle maddi ve manevi zararların tahsili istemine ilişkindir. Mahkemece asıl ve birleşen davalarda yapılan yargılama sonucunda, asıl davada manevi tazminat isteminin kabulüne asıl ve birleşen ... . Asliye Hukuk Mahkemesi'ndeki maddi tazminatla ilgili davanın ıslahla artırılan miktar da dikkate alınarak kabulüne, birleşen ... ....

Tamirat işleri yaptırılması ile tanınan müteveffa Ekrem Sezer'in arandığını, ödemesi iş bitiminde yapılmak üzere su bacası onarım işi Ekrem Sezer tarafından müteahhit olarak anahtar teslim şeklinde üstlenildiğini, eser sözleşmesi ile üstlenilen işin yapımı sırasında 08.05.2017 tarihinde Ekrem Sezer'in kaza geçirerek vefat ettiğini, SGK Müfettişince hazırlanan raporda meydana gelen olayın iş kazası olarak tespit edildiğini, meydana gelen olayın müvekkil şirket açısından mevzuatta tanımlandığı şekilde iş kazası olmadığını, müteveffanın işçi olmadığını, aradaki ilişkin hizmet sözleşmesi olmayıp anahtar teslim eser sözleşmesi olduğunu, sözleşme konusu yapılacak su bacası onarım işinin davacı şirketin yürüttüğü mal/hizmet üretimi ile ilgili olmadığı ve tamamen özel bilgi ve uzmanlık gerektirmesi nedeniyle müteveffa ile eser sözleşmesi yapıldığı, müteveffanın işçi olmayıp yüklenici işveren olduğunu, müvekkil şirketin müteveffa üzerinde emir ve talimat verme, yapılan işleri doğrudan kontrol/denetim...

Araç tamir ve bakım sözleşmeleri TBK'nın 470 vd. md anlamında eser sözleşmesi niteliği arz etmektedir. TBK'nun 470 maddesinde Eser Sözleşmesi:"Yüklenicinin bir eser meydana getirmeyi, iş sahibinin de bunun karşılığında bir bedel ödemeyi üstlendiği sözleşmedir" şeklinde tanımlanmıştır. Eser sözleşmesinde, işin uzmanı sayılan yüklenici, yapımını yüklendiği işi, özen borcu gereği olarak fen ve sanat kurallarına, sözleşme hükümlerine, kendisine duyulan güvene ve beklenen amaca uygun şekilde yapmakla yükümlüdür. Eser sözleşmelerini diğer iş görme sözleşmelerinden ayıran önemli hususlardan birisi sonuç sorumluluğu, yani tarafların iradeleri doğrultusunda yüklenici tarafından bir sonucun meydana getirilmesi taahhüdüdür. Zira; eser sözleşmesinde bir eserin, sonucun yaratılıp teslim edilmesi borcu altına girilmektedir. Bu borcun altına giren taraf yani yüklenici, işin mahiyeti gereği işi sadakat ve özenle yerine getirmek zorundadır....

Eser sözleşmelerinde yüklenici yaptığı işin uzmanı olup, eser denilen sonucun gerçekleşmesini taahhüt eder. İş sahibinden talimat almaz, ona karşı bağımsızdır. Yanında işçi çalıştırıyorsa işçisine karşı da işveren durumundadır. Dolayısıyla eser sözleşmelerinde yüklenici işçi sağlığı ve iş güvenliği mevzuatına göre iş yerinde tüm tedbirleri almak ve bu konuda denetimi sağlamak yükümlüğü altındadır. İş sahibinin ise, böyle bir yükümlülüğü yoktur. İş sahibi ancak hile veya ağır kusuru durumunda sorumludur. İşin uzmanı sayılan yüklenici Borçlar Kanunu'nun 357. maddesi uyarınca yükümlendiği işin ifası sırasında gerekli özen ve dikkati göstermekle görevli olup yüklenici ve iş sahibinin kusuru işçi sağlığı ve iş güvenliği mevzuatına göre çözümlenemez. Dolayısıyla davacının olayın meydana gelmesinde kusuru bulunup bulunmadığı iş hukuku mevzuatı hükümlerine göre değil, eser sözleşmesi hükümleri doğrultusunda saptanmalıdır....

Mahkemece, taraflar arasındaki sözleşmenin eser sözleşmesi niteliğinde olduğu kabul edilmiştir. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 06.04.2010 tarih ve 2010/3-727 E., 2011/75 K. sayılı ilamında açıklandığı üzere 6098 sayılı TBK'nın 470. maddesinde eser sözleşmesi; "Eser sözleşmesi, yüklenicinin bir eser meydana getirmesi, iş sahibinin de bunun karşılığında bir bedel ödemeyi üstlendiği sözleşmedir." olarak tanımlanmıştır.Bu hükme göre; yüklenici, eser sözleşmesinin konusu olan şeyi imal etmeyi (meydana getirmeyi) taahhüt eden ve imal ettiği şeyi de (eseri) iş sahibine teslim etme yükümlülüğü altına giren kişi ya da kuruluştur. İş sahibi ise, sözleşmeye konu olan eseri bedeli karşılığında imal ettiren ve imal edilen eseri teslim almakta menfaati olan gerçek veya tüzel kişiler veya iş ortakları ya da gruplaşmış müesseselerdir (İzzet Karataş, Eser Sözleşmeleri, 2. Baskı, Ankara, 2009, s. 30)....

Açıklanan bu hukukî sebeplerle; kural olarak eser sözleşmesi ile yüklenilen edimlerin ifası sırasında veya sözleşmenin hazırlanması aşamasında gerçekleşen zararlı olayların oluşumunda etkili olan yüklenicinin kusurunun, daima iş sahibinin kusurundan daha ağır derecede olması gerekir. İlk derece mahkemesince kusur konusunda üç ayrı rapor alındığı, ilk iki raporun işçi sağlığı ve iş güvenliği mevzuatı ilkelerine göre hazırlandığı, üçüncü raporun eser sözleşmesi hükümlerine göre düzenlenmesi talep edilmiş ise de, rapor içeriğinin ve kusur oranlarının yine işçi sağlığı ve iş güvenliği mevzuatı ilkeleri doğrultusunda düzenlendiği ve kusurun buna göre belirlendiği, ilk derece mahkemesince de bu raporun benimsenmediği görülmektedir. Bu haliyle alınan bilirkişi raporlarının yeterli olduğundan söz edilemez....

"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ :Tazminat Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Uyuşmazlık ve hüküm eser sözleşmesi ile yüklenilen edimlerin ifası sırasında gerçekleşen olaylar nedeniyle maddi ve manevi tazminat istemine ilişkin olup, inceleme görevi ... Büyük Genel Kurulu'nun 09.02.2012 tarihli 2012/1 sayılı iş bölümü kararı gereğince ... 15. Hukuk Dairesine aittir. SONUÇ : Yukarıda belirtilen sebeple dosyanın görevli ... 15. Hukuk Dairesi Yüksek Başkanlığına gönderilmesine oybirliğiyle karar verildi. 03.12.2012 (Pzt.)...

Davacı taşeronun çökmenin meydana gelmesinde diğer bir sebep olarak belirttiği beton dökümünün --- saat gibi kısa bir sürede meydana geldiği belirtilmiş, lakin yine yapılan teknik inceleme sonucu beton dökümünün yaklaşık ---- saat sürdüğü tespit edilmiştir. Meydana gelen iş kazasında davacı taşeron firmanın projedeki teknik şartlara uymayarak eksik kalıp kullanarak ve bağlantı noktalarında hata yapıldığı kabul edilerek çökme niteliğindeki kazanın kendi kusurundan meydana geldiği tespit edilmiştir. Dosya içeresinde bulunan---- tarihli tutanak ile davacı taşeron firma meydana gelen kazanın tek sorumlusunun kendisi olduğunu ve zararın kendisi tarafından karşılanacağını belirtip imzalamıştır....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Tarih ve numarası yukarıda yazılı hükmün incelenmesi sırasında Özel Daireler arasında meydana gelen görev uyuşmazlığının giderilmesi istenilmekle, 2797 sayılı Yasa uyarınca toplanan Başkanlar Kurulu'nca dairelerin görevsizlik kararlarıyla dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü: Dava, memuriyet görevinin ifası sırasında meydana gelen zararın memurun sorumluluğu kapsamında tahsili istemine ilişkindir. Uyuşmazlığın niteliği itibariyle hükmün temyiz inceleme görevi 4.Hukuk Dairesine aittir. S O N U Ç : 4.Hukuk Dairesinin görevsizlik kararının KALDIRILMASINA, dosyanın bu Daireye gönderilmesine, 23.05.2013 gününde oybirliği ile karar verildi....