Eseri alıkoyup ayıp oranında bedelden indirim isteme. 3. Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları yükleniciye ait olmak üzere, eserin ücretsiz onarılmasını isteme. İşsahibinin genel hükümlere göre tazminat isteme hakkı saklıdır. Eser, işsahibinin taşınmazı üzerinde yapılmış olup, sökülüp kaldırılması aşırı zarar doğuracaksa işsahibi, sözleşmeden dönme hakkını kullanamaz." hükmü düzenlenmiştir. Dosya tüm deliller ve BAM kaldırma ilamı ile birlikte değerlendirildiğinde; BAM kaldırma ilamı doğrultusunda işsahibinin TBK'nın 475....
Bu haliyle dairemizin kaldırma kararının gereği yerine getirilmeden, konusunda uzman bilirkişi marifetiyle ayıp oranında indirim bedeli hesaplattırılıp belirlenmeden,dairemizin kaldırma kararında hüküm kurmaya elverişli bulunmadığı kabul edilen bilirkişi raporundaki ayıp oranında indirim bedelinin esas alınması suretiyle yazılı şekilde hüküm tesis edilmesi doğru değildir....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ : Mahkemece iddia, savunma ve dosya kapsamına göre; "Davacı, kendisine satılan Mercedes E200 tipi aracın kilometre sayacıyla oynanması, helezonik yayların kesik olması ve katalizörünün bulunmaması sebepleriyle aracın gizli ayıplı olduğunu beyan ederek ıslah dilekçesiyle 35.000,00 TL satış bedelinden indirim talep etmiştir. 6502 Sayılı Yasa'nın 11. maddesi gereği tüketicinin ayıplı mal sebebiyle bedelden indirim talebini satıcı, üretici ve ithalatçıya karşı kullanabileceğinin düzenlendiği, davaya konu aracın Trabzon 1. Noterliği'nin 02.08.2021 tarih ve 10561 yevmiye numaralı sözleşmesiyle dava dışı Erdim Şahin tarafından davacıya satıldığı ve dolayısıyla davalının satıcı olmadığı anlaşıldığından davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine" dair karar verildiği anlaşılmıştır....
Mahkemece bu bedelden davalının eski kiracı olduğu gözetilerek %10 indirim yapılarak kira bedeli brüt 12.375 TL olarak tespit edilmiştir. Bilirkişi heyeti raporunda belirlenen yıllık kira bedeli net 13.750TL /yıl olup, brütü 17.187,5 TL 'dir. Buna göre Mahkemece, davalının eski kiracı olduğu gözetilerek brüt 17.187,5 TL/yıl kira bedeli esas alınarak bu bedelden %5 - % 20 oranında hakkaniyete uygun bir miktarda indirim yapıldıktan sonra kira bedelinin brüt olarak tespiti gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir....
Bu talebin yerine getirilmemesi durumunda satıcı, üretici ve ithalatçı müteselsilen sorumludur. (2) Malın ayıpsız misli ile değiştirilmesinin satıcı için orantısız güçlükleri beraberinde getirecek olması halinde tüketici, sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim haklarından birini kullanabilir....
indirim yapılması gerektiğini, davacı tarafından Müvekkil'e teslim edilen mal ve hizmetler ayıplı olup; Türk Borçlar Kanunu (TBK) 227 uyarınca, ayıp oranında bedelden indirim yapılması gerektiğini, dava konusu takibin dayanağı olan faturaya konu mal ve hizmetteki ayıpların tespit edilerek bu oranda bedelden indirim yapılmasını talep etiğini, davacı tarafından Müvekkil Şirket'e mal ve hizmet verdiği söylendiği, ancak hemen belirtmek gerekir ki Davacı tarafından Müvekkil Şirket'e verilmiş olduğu iddia edilen tüm malların ayrıntılı olarak açıklanması ve bu malların Müvekkil Şirket'e teslim edildiğine dair yazılı belge sunulması gerektiğini, davacı tarafın alacaklı olduğunu iddia ettiği tutar ile, Müvekkil Şirket kayıtlarındaki tutarlar çeliştiğini, ayrıca verildiği iddia edilen hizmetlerle ilgili bedel tespiti ancak bilirkişi marifetiyle tespit edileceğinden asla kabul anlamına gelmemekle birlikte alacak likit ve muayyen olduğunu, müvekkil şirket, haklı bir şekilde icra takibine itiraz ettiğini...
A.Ş. bedelden indirim yapılacak ise sadece program bedeli üzerinden indirim yapılması gerektiği, satılıp teslim edilen donanım cihazları yönünden indirim uygulanamayacağı yönünde itiraz etmiş ise de dava konusu eser yazılım-donanım cihazları ile birlikte bir bütün olduğundan bu itiraza itibar edilmediği, davacı H.A Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti’nin davalıya ödeyip iadesini istediği 52.264 USD 'nin %30 tenzil oranına göre 36.836,80 USD'sini geri istemekte haklı olduğu, ayrıca BK’nin 360. (TBK 475) maddesi kapsamında tazminat isteme hakkı da doğduğu ve 24.02.2009 tarihli raporla saptanan ve mahkemece ilk hükmünde de benimsenen toplam 26.439,18 USD'nin TL karşılığı 34.537,50 TL menfi zararın da %30 tenzil oranına göre 24.176,25 TL'sinin talep edebileceği, davacı ... Tekstil San. ve Tic. Ltd....
özetle; Davacının bu davadaki talep hakkının (dava hakkının) zamanaşımını uğramış olduğunu, fakat bir an için zamanaşımına uğramamış oluduğu farz edildiği takdirde; davacının, dava konusu aracın bedelinden 32.000 TL indirim yapılmasını ve indirim tutarı olan 32.000,00-TL' nin, aracın satımının gerçekleştiği 12.05.2017 tarihinden itibaren işletilecek temerrüt faizi talep gibi avans faizi) ile birlikte tahsilini davalıdan talebe hak kazanacağı hususu, 04/11/2021 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; davalının yetkili satıcısı ve servisi ......
özetle; Davacının bu davadaki talep hakkının (dava hakkının) zamanaşımını uğramış olduğunu, fakat bir an için zamanaşımına uğramamış oluduğu farz edildiği takdirde; davacının, dava konusu aracın bedelinden 32.000 TL indirim yapılmasını ve indirim tutarı olan 32.000,00-TL' nin, aracın satımının gerçekleştiği 12.05.2017 tarihinden itibaren işletilecek temerrüt faizi talep gibi avans faizi) ile birlikte tahsilini davalıdan talebe hak kazanacağı hususu, 04/11/2021 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; davalının yetkili satıcısı ve servisi ......
Maddesine 6459 sayılı Yasanın 6. maddesi ile eklenen hüküm uyarınca, dava dört ay içerisinde sonuçlandırılamadığından ve son karar ile tespit edilen bedel ilk karar ile tespit edilen bedelden düşük olduğundan, tespit edilen bedelden acele kamulaştırma dosyasında depo edilen bedelin mahsubu ile fark bedele 06.06.2014 tarihinden ilk karar tarihine kadar faize hükmedilerek fazla depo edilen kamulaştırma bedeli ile faiz bedelinin iadesine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması, Doğru olmadığı gibi; 4-7139 sayılı Kanunla değişik Kamulaştırma Kanununun 10/8 fıkrası gereğince, bozma sonrası bankaya hak sahibi adına yatırılacak bedelde artış olması halinde bu kısım için; 7139 sayılı Kanun ile yapılan değişiklik hükümlerine göre işlem yapılması gerektiğinden, Hükmün yukarıda açıklanan gerekçelerle taraf vekillerinin temyiz istemlerinin kabulü ile BOZULMASINA, davalıdan peşin alınan temyiz harcının istenildiğinde iadesine ve temyize başvurma harcının Hazineye irad kaydedilmesine...
