Mahkemece aracın ayıpsız misli ile değişimine karar verilmiş; hüküm, davalılar tarafından temyiz edilmiştir. 1- Satışa konu araçta sol arka çamurlukta boyadan kaynaklı ayıp bulunduğu dosya içeriğinden anlaşıldığı gibi mahkemenin de kabulündedir.4077 sayılı yasanın 4. maddesinin 2.fıkrasında, “Tüketici, malın teslimi tarihinden itibaren otuz gün içerisinde ayıbı satıcıya bildirmekle yükümlüdür. Tüketici bu durumda, bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misliyle değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi ya da ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. Tüketici bu seçimlik haklarından biri ile birlikte ayıplı malın neden olduğu ölüm ve/veya yaralanmaya yol açan ve/veya kullanımdaki diğer mallarda zarara neden olan hallerde imalatçı-üreticiden tazminat isteme hakkına da sahiptir.” Açıklandığı şekilde tüketici seçimlik haklarından herhangi birisini kullanabilecektir....

Hal böyle olunca, mahkemece yapılacak iş, konusunda uzman kişilerden oluşturulacak yeni bilirkişi heyeti aracılığı ile, talep edilen hususlarla ilgili “açık ayıp”, “gizli ayıp” ve “eksik ifa” ayrımı yapılması, eksik ifa nedeniyle ihbar şartı aranmaksızın davacının 10 yıllık zamanaşımı süresi içerisinde satıcıların sorumluluğuna gidebileceğinin kabul edilmesi, açık ayıplar için teslimden itibaren 30 günlük süre içinde ayıp ihbarının yapılıp yapılmadığının araştırılması, gizli ayıpların ise ortaya çıkması 2012/29294-21112 Sonrası derhal yapılıp yapılmadığı, bu ayıpların bildirimi yönünde satıcılar tarafından alıcının oyalanıp oyalanmadığının TMK.' nun 2. maddesi gereğince gözetilmesi, sonucunda ayıp ve eksik ifanın tespiti halinde nisbi metot yöntemi uygulanarak davacının satın aldığı konutun değeri ile eksik ve ayıplı halindeki değerinin belirlenmesi, yapılacak oran sonrası davacının isteyebileceği bedel indirimi miktarının taraf, mahkeme ve Yargıtay denetimine elverişli raporla tespit edilmesi...

gerektirecek bir ayıp olarak kabul edilmesi gerektiği, davacının talebi ile davalının talep neticesindeki kaybı arasında aşırı orantısızlık bulunduğu hallerde bedel indirimine hükmolunması gerektiği ifade edildiğini belirterek davanın reddini talep etmiştir....

Aynı yönetmeliğin 14/B maddesinde tamir için gereken sürenin aşılması halinde tüketici malın değiştirilmesini, bedel iadesini veya ayıp oranında bedel indirimi talep edebilir. Mahkemece davaya konu cihaz üzerinde konusunda uzman bilirkişi vasıtasıyla inceleme yaptırılarak cihazdaki ayıbın imalat hatasından kaynaklanıp kaynaklanmadığı araştırılarak, bu şekilde bir imalat hatasının bulunduğu anlaşılırsa davacının bedel iadesini isteyebileceği kabul edilmeli, arızanın kullanıcı hatasından kaynaklandığının anlaşılması halinde de davanın reddine karar verilmesi gerekirken, eksik incelemeyle yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenle, temyiz olunan kararın temyiz eden davalı yararına kararın davacı yararına BOZULMSINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde iadesine, 25.6.2009 gününde oybirliğiyle karar verildi....

den 27/11/2007 tarihli sözleşme ile 04/11/2008 tarihinde teslim aldığı "...." nolu dairenin bedelinde (taleple bağlı kalınarak) 4.577,05 TL indirim yapılarak, bu bedelin davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dava, davalıdan satın alınan dairenin ayıplı bulunması nedeni ile ayıp giderim bedelinin tahsiline ilişkindir....

Anılan maddeye göre, alıcı, teslim aldığı malı işlerin olağan akışına göre, imkân bulunur bulunmaz gözden geçirmek ve satıcının sorumluluğunu gerektiren bir ayıp gördüğü zaman bunu satıcıya uygun süre içinde ihbar etmekle yükümlüdür. Bunu ihmal ettiği takdirde, satılanı kabul etmiş sayılır. Ancak, satılanda olağan bir gözden geçirme ile meydana çıkarılamayacak bir ayıp bulunması halinde, bu ayıp sonradan meydana çıkarsa, bu durumu da hemen satıcıya bildirmediği takdirde yine satılanı bu ayıp ile birlikte kabul etmiş sayılır. O halde, gizli ayıpların, dava zamanaşımı süresi içinde ve ayıp ortaya çıktıktan sonra hemen (dürüstlük kuralına uygun olan en kısa sürede), ihbar edilmesi; ayıbın açık mı, yoksa gizli mi olduğunun tayininde ise, ortalama (vasat) bir tüketicinin bilgisinin dikkate alınması, gerekmektedir. 818 sayılı TBK.’nun 198. maddesinde öngörülen süre içinde ihbar edilmeyen ayıplar için dava açılamaz....

Şu halde davacının ayıp nedeni ile bedel indirim oranını tayin edecek ayıbın çerçevesi, tamir ücretini ve değer kaybını da içerdiği anlaşılmakla davacının 6502 sayılı yasanın 11. Maddesine göre sadece ayıp oranında bedel indirimi talebinde bulunduğunun kabul edilmesi gerektiğinden davalı vekilinin bu yöne ilişkin beyanlarının yersiz olduğu sabittir. 1- Diğer yandan raporu hazırlayan bilirkişilerin makine mühendisi ve kimyager oldukları, rapor içeriklerinin dosya ile uyumlu ve denetime elverişli oldukları, soyut ifadeler içermeyip oluşa uygun hazırlandıkları anlaşıldığından davalının rapor ve içerisindeki tespitlere itirazları yerinde olmayıp bu yöne ilişkin istinaf talepleri yersizdir. 2- Davalı vekili, davacı talebinin zamanaşımına uğradığını beyan etmiştir. Dava tarihinde yürürlükte bulunan 6502 sayılı Tüketiciyi Koruma Hakkında Kanun'un 12....

Borçlar Kanunu’nun 198. maddesine göre, “Alıcı kabz ettiği satılanın halini örf ve adete göre imkan hasıl olur olmaz muayene etmek borcu ile mükellef olup satılanda satıcının tekeffül altında olan bir ayıp gördüğü zaman bunu derhal satıcıya ihbar etmesi lazım gelir. Bunu ihmal ettiği halde satılanı kabul etmiş sayılır. Meğerki satılanda adı bir muayene ile meydana çıkarılamayacak bir ayıp bulunsun. Bu kabilden bir ayıp sonradan meydana çıkarsa derhal satıcıya ihbar edilmelidir. Aksi takdirde, satılan bu ayıp ile beraber kabul edilmiş addolunur." BK’nun 198. maddesinde (TBK 223.md) öngörülen süre içinde ihbar edilmeyen ayıplar için dava açılamaz....

Tüketici bu durumda, bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misliyle değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi ya da ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür... ” şeklindeki düzenlemeye göre, tüketici seçimlik haklarından herhangi birisini kullanabilecektir. Ancak kanun tarafından korunan sözleşme taraflarından tüketicinin yanında, kurulacak hükmün sözleşmenin diğer tarafı olan satıcı için de orantısız güçlükleri de beraberinde getirmemesi gerekir. Ayıbın öneminin aracın kullanımına ve beklenen faydaya bir etkisinin olmaması, aracın ayıplı ve ayıpsız değeri arasındaki farkın araç bedeli nazara alındığında azlığı yani karşılıklı menfaatler dengesi ile hukukun temel prensibi olan hakkaniyet kuralları değerlendirilerek ayıp nedeni ile bedel indirimi veya tüketicinin diğer seçimlik haklarını kullanıp kullanmayacağının tespit edilmesi zorunludur....

Hukuk Dairesinin aynı projeye ilişkin aynı dava konusu ile ilgili uyuşmazlıkta 2017/1983 Esas, 2018/1527 Karar sayılı ilamı ile davanın tümden reddine karar verildiğini belirterek, usul ve yasaya aykırı karar nedeni ile istinaf taleplerinin kabulü ile kararın ortadan kaldırılarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Davacı vekili istinafa cevap dilekçesinde özetle; mahkeme kararının usul ve yasaya aykırı olduğunu İstanbul BAM 18. Hukuk Dairesinin aynı site ile ilgili emsal kararlarının bu yönde olduğunu belirterek, istinaf taleplerinin reddine karar verilmesini istemiştir. Dava, ayıp nedeni ile bedelden indirim istemine ilişkindir.Davacının gayrimenkul satış sözleşmesi nedeni ile ayıplı maldan kaynaklı zararın tahsili talebine ilişkindir. Somut olayda; dava konusu bağımsız bölümün satın alınmasına ilişkin satış sözleşmesi eski 4077 sayılı TKHK'nın yürürlükte olduğu tarihte yapılmıştır....