Ancak somut olayda mahkemece TCK'nın 168/1. maddesinin uygulanması sırasında 2/3 oranında indirim yapıldığı belirtilmesine rağmen gerçekte 1/3 oranında indirim yapılmış olması nedeniyle itiraz yasa yoluna başvurulduğu" belirtilmiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Hırsızlık HÜKÜM : Mahkumiyet Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü: 5237 sayılı TCK'nın 168/1. maddesi uygulanması halinde hükmolunan cezadan ½ indirim oranından fazla indirim yapılması gerektiği cihetle; sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b, 143/1. maddeleri uyarınca tayin olunan 2 yıl 4 ay hapis cezasından aynı Yasa’nın 168/1. maddesi uyarınca indirim yapılması sırasında, indirim oranı ½ olarak belirtilse de, sonuç ceza dikkate alındığında 2/3 oranında bir indirim yapıldığının anlaşılması karşısında, bu husus sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır....
Ancak; 1-Suça sürüklenen çocuk hakkında etkin pişmanlık hükümleri nedeniyle TCK'nın 168/1. maddesi uyarınca indirim yapılırken, aynı maddenin 2. fıkrasındaki indirim oranı olan 1/2 oranından fazla oranda indirim yapılması gerektiği gözetilmeden 1/2 oranında indirim yapılmak suretiyle fazla ceza tayini, 2- Hırsızlık suçundan hüküm kurulurken, cezadan indirim yapılmasını gerektiren şahsi sebeplerden olan etkin pişmanlık hükümlerine ilişkin 5237 sayılı TCK'nın 168. maddesinin, yaş küçüklüğü nedeniyle cezadan indirim yapılmasına ilişkin aynı Kanun'un 31/3. maddesinden önce uygulanması suretiyle 5237 sayılı TCK’nın 61/5. maddesine aykırı davranılması, Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 03/07/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Ancak; 1-Suç tarihinde 12-15 yaş aralığında bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında, yaş küçüklüğü nedeniyle TCK'nın 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılması yerine hatalı olarak 31/3. maddesi uyarınca 1/3 oranında indirim yapılarak fazla ceza tayin edilmiş olması, 2-Suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nın 142/1-(b), 143, 31/3. maddelerinden indirim yapıldıktan sonra TCK'nın 62. maddesine göre takdiri indirim nedeniyle ceza indirimine hükmedilip ardından TCK'nın 168. maddesine göre etkin pişmanlıktan indirim yapılarak ardından yine TCK'nın 62. maddesinden indirim yapılması suretiyle hükümde çelişki ve karışıklık meydana getirilerek eksik cezaya hükmolunması, Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz nedeni bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK'nun 326/son. maddesi gereğince suça sürüklenen çocuk ...’ün kazanılmış hakkının gözetilmesine, 25/06/2018 tarihinde oybirliğiyle...
Aksi hâlde tüketici diğer seçimlik haklarını kullanmakta serbesttir. (5) Tüketicinin sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim hakkını seçtiği durumlarda, ödemiş olduğu bedelin tümü veya bedelden yapılan indirim tutarı derhâl tüketiciye iade edilir. (6) Seçimlik hakların kullanılması nedeniyle ortaya çıkan tüm masraflar, tüketicinin seçtiği hakkı yerine getiren tarafça karşılanır. Tüketici bu seçimlik haklarından biri ile birlikte 11/1/2011 tarihli ve 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu hükümleri uyarınca tazminat da talep edebilir." şeklinde düzenlenmiştir. Yine, 6098 sayılı TBK.'...
Ancak hükümde gerek temel cezanın belirlenmesinde gerekse artırım indirim nedeni olarak kabul edilen olgular ile seçenek yaptırıma çevirme, hükmün açıklanmasının geri bırakılması, erteleme gibi diğer kişiselleştirme müesseselerin uygulanıp uygulanmayacağına ilişkin gerekçelerle, hukukun genel ilkeleri, tecrübe ve mantık kuralları ile çelişmemek koşuluyla her şey takdiri indirim nedeni olarak kabul edilebilir. Buna karşın hukukun kendisine tanıdığı hakları kullanması takdiri indirim nedenlerinin uygulanmasını engel teşkil etmeyeceği gibi takdiri indirim nedenleri temel cezanın belirlenmesinde gözetilemez. Yine kanunda öngörülmüş indirim nedenleri, suçtaki nitelikli haller, suçun unsurlarından biri veya kanunun özel olarak belirttiği nedenler ayrıca takdiri indirim nedeni sayılamaz....
Gerekçe: 1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle hüküm altına alınan ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacağının miktarının düşük olması nedeniyle bu alacaktan indirim yapılmamasında bir isabetsizlik bulunmadığının anlaşılmasına göre, davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir. 3- Taraflar arasında hesaplanan fazla çalışma ve hafta tatili ücreti alacağının tamamından indirim yapılması gerekip gerekmediği konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır. İşçinin fazla çalışma ve tatil alacaklarından indirim yapılması konusunda yasal bir düzenleme bulunmamaktadır. Fazla çalışmaların uzun bir süre için hesaplanması ve miktarın yüksek çıkması halinde Yargıtayca son yıllarda indirim yapılması gerektiği istikrarlı uygulama halini almıştır. Bu indirim, dosyadaki delillerin durumu ve niteliğine göre yapılması gerekli uygun bir indirimdir....
Maddenin gerekçesinde, mükerrer değerlendirme yasağı dolayısıyla, ikinci fıkrada sayılan nedenlerin temel cezanın belirlenmesinde dikkate alınmaması, sadece takdiri indirim nedenleri olarak göz önünde bulundurulması gerektiği belirtilmiştir. Keza, hâkimin belirlediği nedenler kanunda suçun unsuru veya nitelikli hali veya kanuni indirim hali ise, bu takdirde takdiri indirim nedeni olarak kabul edilemez. Hâkim, birden fazla takdiri indirim nedeninin olduğunu tespit etmiş ise, bu nedenleri bir bütün olarak değerlendirecek ve ancak bir kez takdiri indirim uygulayabilecektir. Sanığın, önceki ifadelerinde suçlamayı kabul etmeyip kovuşturma aşamasında aleyhindeki deliller nedeniyle suçu işlediğini beyan etmesi samimi ikrar olarak kabul edilmemelidir (CGK, 17.06.2014, E. 2013/6-301, K. 2014/329)....
Ltd Şti tarafından soruşturma aşamasında 18.03.2014 tarihinde şikayetçinin kredi kartı hesabına 299 TL'nin ödenmesi karşısında; mahkemece zararın soruşturma aşamasında giderildiğinin kabul edilmesine rağmen sanık hakkında verilen cezada TCK'nın 168/1. maddesi uyarınca 1/2 indirim oranından fazla ancak 2/3 oranına kadar indirim yapılması gerekirken 168/2. madde ve fıkrasında yer alan 1/2 oranında indirim yapılması suretiyle fazla ceza tayini, Yasaya aykırı, sanık müdafinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 03.02.2021 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Somut olayda, Mahkemece, tanık beyanlarına dayanılarak hesaplanan fazla çalışma, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil alacağından % 50 oranında indirim yapılmıştır. Takdiri delil niteliğindeki tanık beyanlarına dayanılarak hesaplanan fazla çalışma, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil alacağı ücretlerinden indirim yapılması yerinde ise de, yapılan % 50 oranındaki indirim dosyadaki delil durumu dikkate alındığında fahiş miktardadır. Mahkemece davacının işyerinde yaptığı işin niteliğine, çalışma süresine ve hesaplanan fazla çalışma, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil ücreti miktarlarına göre, % 30'dan aşağı olmamak üzere uygun bir indirim yapılmalıdır. SONUÇ: Temyiz olanan hükmün yukarıda açıklanan sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine,11.12.2019 tarihinde oybirliği ile karar verildi....
