Karşı davada davacı arsa sahibi vekili, davalı yüklenicinin binayı anahtar teslim şeklinde tamamlamayı taahhüt ettiğini, binanın iskân ruhsatının alınmadığını, binada eksiklikler olduğunu, sözleşmeye göre binanın zamanında bitirilmemesi halinde her ay için 5.000 USD ödenmesinin taahhüt edildiğini, 25 aylık gecikmenin olduğunu, cezai şart olarak 125.000 USD ödenmesi gerektiğini, ayrıca eksik imalat bedeli ile cezai şart toplamının 450.000,00 TL olduğunu, şimdilik 25.000,00 TL'nin reeskont faiziyle birlikte davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir....

Noterliği'nin 21.06.2013 tarih ve ..... yevmiye nolu Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi uyarınca, davacı yüklenicinin imâl ettiği binada kendisine düşen bağımsız bölümlerin devri ve arsa sahibine düşen bağımsız bölümlerin teslim alınması için tesbit yaptırarak iş sahibine ihtar çektiği, davalı arsa sahibinin de binadaki eksik ve kusurlu işleri tesbit ettirip, karşı ihtarname tebliğiyle tesbitte saptanan eksik ve ayıplı işler bedeli sözleşmede belirlenen cezai şart bedellerinin ödenmesi halinde, davanın kabul edileceğini bildirdiği, davacının istenen anahtarları ... kargo yoluyla, bedeli de 84.250,00 TL olarak ... havalesiyle gönderdiği, anahtarların davalı tarafça alınmasına karşın süresinde alınmayan bedelin davacıya iade edildiği, davacının eksik ve kusurlu işler bedeli ve cezai şart bedeli toplamını, ihtirazi kayıtla tevdi mahalli tayin ettirerek bankaya yatırdığı, ancak dava tarihi itibariyle davalıya tebligatın yapılmamış olduğu anlaşılmaktadır....

- KARAR - Asıl davada davacı, birleşen davada davalı vekili, taraflar arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, müvekkiline ait olan ..., ... numaralı daireler ile müvekkilinin ½ hisse sahibi olduğu ... numaralı dairenin sözleşmeye uygun şekilde imal edilerek teslim edilmediğini ileri sürerek, şimdilik, eksik ve kusurlu işler bedeli olarak ....000,00 TL, gecikme tazminatı olarak 100,00 TL ve ceza-i şart olarak ...,00 TL'nin ....06.2007 tarihinden itibaren işleyecek ticari faiziyle davalıdan tahsiline, birleşen davanın ise reddine karar verilmesini talep ve dava etmiş, 07.05.2009 havale tarihli ıslah dilekçesiyle eksik ve kusurlu imalat karşılığı ....732,00 TL, gecikme tazminatı olarak ....962,50 TL ve cezai şart olarak 333,33 TL istemiştir....

Noterliğinde düzenlenen 25/09/2013 tarihli 25552 yevmiye numaralı Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi Ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesinin davalı şirketin iflası sebebiyle ifa edilmediği belirtilerek davalının temerrüdü nedeniyle bu sözleşmenin feshine ve sözleşmenin 13. maddesinde belirtilen ve vazgeçme halinde ödenmesi taahhüt edilen 50.000,00 TL cezai şartın davalıdan tahsili isteğine ilişkindir. Davacı arsa sahibi ve davalı yüklenicidir....

Duruşma talebinde bulunan fer'i müdahil vekili duruşma talebinden vazgeçtiğini beyan ettiğinden temyiz incelemesinin dosya üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra incelenerek karara bağlanması için Tetkik Hâkimi tarafından hazırlanan rapor dinlenerek dosyadaki belgeler incelenip gereği düşünüldü: I.DAVA Asıl davada davacı vekili dava dilekçesinde; taraflar arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, davalı yüklenicinin, süresinde inşaatı teslim etmediğini ileri sürerek, müvekkiline davalı yüklenici hesabına inşaatı yapması için izin verilmesini, kabul edilmezse sözleşmenin geriye etkili feshini dava etmiş, 11.10.2017 tarihli ıslah dilekçesiyle,dava konusu dairelerin tamamı üzerindeki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi şerhinin terkin edilmesini, sözleşmenin geriye yönelik feshini, 15.000,00 TL kira alacağı ile 10.000,00 TL ceza-i şart alacağı olmak üzere toplam 25.000,00 TL’nin dava tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte davalı yükleniciden tahsilini...

-Taraflar arasında ....09.2005 günlü düzenleme şeklindeki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde arsa sahiplerine isabet edecek bağımsız bölümlerin, sözleşme tarihinden itibaren ... ayda iskan izni alınmış şekilde teslim edileceği, aksi takdirde ... aylık süre boyunca her bağımsız bölüm için aylık ....000,00 USD cezai şart ödeneceği kararlaştırılmıştır.Bunun yanında sözleşmenin .... maddesinde, imalat aşamalarına göre yükleniciye devri gereken hisse miktarları da belirtilmiştir. Somut olayda, inşaat devam ederken yüklenicinin değişik tarihlerde keşide ettiği ihtarlarla arsa sahiplerini uyardığı ve o tarih itibariyle hakettiğini ileri sürdüğü bağımsız bölümlere ilişkin hisse devri talebinde bulunduğu, ancak arsa sahiplerince bu taleplerin o tarihler itibariyle önemli ölçüde karşılanmadığı anlaşılmaktadır. Nitekim davalı taraf da savunmasında bu hususa değinerek, işin uzamasına davacı yanın sebep olduğunu belirtmiştir....

Somut olayda, davacı arsa sahipleri tarafından davalı yüklenici ile aralarında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereği verilmesi gereken bağımsız bölümlere ilişkin tazminat istenmiştir. 6098 sayılı ...'nın 470. vd maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin bir türü olan “arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi”, iş sahibinin bir arsanın muayyen bir payının bedel olarak devri veya devri taahhüdü karşılığında, yüklenicinin bir inşa (yapı) eseri meydana getirmeyi taahhüt ettiği, tam olarak iki tarafa borç yükleyen, ivazlı, çift tipli bir karma sözleşmedir....

Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmeleri bedel olarak taşınmaz mal mülkiyetinin geçirimi borcunu içerdiğinden, TMK'nın 706, Borçlar Kanunu'nun 213, Noterlik Kanunu'nun 60 ve Tapu Kanunu'nun 26. maddeleri uyarınca resmi şekle bağlı tutulmuştur. Başka bir anlatımla, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinin geçerliliği, bu sözleşmelerin noterde "düzenleme" şeklinde yapılmasına bağlıdır. Öte yandan, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmeleri eser ve satış vaadi sözleşmelerinden oluşan karma nitelikli akitlerden olup, satış vaadini (arsa payının devrini) de içerdiğinden, tek taraflı irade beyanı ile feshi mümkün değildir. Yargıtay'ın kararlılık gösteren içtihatlarında bu tip sözleşmelerin tarafların iradelerinin birleşmesi halinde ya da haklı sebeplerin bulunması durumunda mahkemenin vereceği fesih kararı ile sona ereceği kabul edilmektedir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi K A R A R Asıl davada davacı vekilince açılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı tapu iptali tescil davası ile birleşen davada davacı vekilince açılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı eksik ve ayıplı imalatların tahsiline ilişkin alacak davası sonucunda mahkemece asıl ve birleşen davaların kısmen kabul kısmen reddine karar verilmiş olup, verilen kararın asıl davada davacı-birleşen davada davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine Dairemizce yerel mahkeme kararının bozulmasına karar verilmiştir. Bu kez, Dairemiz kararına karşı asıl davada davacı-birleşen davada davalı vekili karar düzeltme talebinde bulunmuştur. Yargıtay ilamında belirtilen gerektirici sebeplere göre HUMK'nın 440. maddesinde sayılan hallerden hiçbirisine uymayan karar düzeltme isteminin reddi gerekmiştir....

Mahkemece, iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre; taraflar arasında akdedilen 15.02.2006 tarih ve 2773 yevmiye nolu arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesindeki, inşaat ruhsatının alındığı tarihten itibaren 10 ay sonra inşaatın oturma izni alma aşamasına getirilmesinde, mücbir sebepler dışında ve yüklenicinin elinde olan sebeplerden dolayı gecikme olduğu takdirde, yüklenicinin arsa sahiplerine ait bağımsız bölümlerin her biri için ilk yıl her ay için 600,00 TL arsa sahiplerine ödemeyi taahhüt ettiği, kira parası cezai şart niteliğinde olduğu gibi, inşaat oturma izni alma aşamasına geldiği zaman, bu aşamada 3 ay içinde oturma izni (iskân) alma talebi yapılmadığı zaman, 6 ay içinde iskân alınmadığı takdirde, müteahhidin arsa sahiplerine her ay için, her bağımsız bölüm için 400,00 TL ödemeyi taahhüt ettiği, kira parasının da cezai şart niteliğinde olduğu, iskân başvurusunun yapılmış olduğu ve belediye teknik elemanları tarafından düzenlenmiş bulunan Yapı Kontrol Formunda...