- K A R A R - Davacı vekili, müvekkili arsa sahibi ile davalı yüklenici arasındaki arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereği müvekkiline verilmesi gereken taşınmazların zamanında verilmediğini, teslimi konusunda kendilerine ihtar çekildiğini, ihtardan sonra taşınmazları incelediklerinde bir çok eksiğin olduğunu, inşaat yapanın daireleri ile müvekkiline verilecek olan daireler arasında kullanılan malzemelerde de büyük farkların olduğunu, asansörün dahi çalışmadığını fark ettiklerini, sonrasında ... 4. Asliye Hukuk Mahkemesi aracılığı ile tespit yaptırdıklarını, 75.000,00 TL malzeme farkı bedeli ile 7.200,00 TL işlemiş kira tazminatı alacağı yönünden ... takibi başlattıklarını, takibin davalının itirazı üzerine durduğunu ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Noterliği'nin 16.12.2008 tarih ve 53210 yevmiye nolu gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesinde yüklenici şirket arsa sahiplerine ait ... ili ... ilçesi ... köyü 1415 ada 6 parsel sayılı taşınmazda arsa payı karşılığı inşaat yapımını üstlenmiştir. Sözleşmenin paylaşım başlıklı 4. maddesine göre taşınmazla 8 adet bağımsız bölüm yapılacağı, paylaşımın %50'şer arasından olup yüklenici ve arsa sahibine 4'er adet bağımsız bölüm kalacağı kararlaştırılmıştır....
Davalı ve karşı davacının gecikmeye ilişkin kira bedeli istemine gelince; sözleşmede davacının inşaatı ruhsatın alınmasından itibaren 36 ay sonra tamamlayacağı anahtar teslimi yapılacağı bu sürede teslim edilememesi halinde 6 ay daha opsiyon verileceği yine teslim edilemediği takdirde günün geçer bedelinden kira ödeneceği kararlaştırılmıştır. Mahkemece de hükme esas alınan ve kabule değer görülen 15.05.1998 tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesi dikkate alınmıştır. Bu durumda ruhsatın alındığı 21.06.1999 tarihinden itibaren 36 aylık inşaat yapım süresi ile 6 aylık opsiyon süresi olmak üzere 42 ay eklendiğinde inşaatın bitimi 21.12.2002 tarihi olmaktadır. Karşı dava 29.08.2005 tarihinde açılmıştır. Karşı davacının talebine göre 25.08.2005 tarihi dikkate alındığında gecikme süresi 32 ay 4 gün olmaktadır. Bu durumda karşı davacının istemi yönünden sözleşmenin 5/b maddesi uyarınca rayiç kira bedeli hesaplanıp buna göre gecikme bedeli kiranın hüküm altına alınması gerekmektedir....
Noterliği'nin 03.12.2015 tarih ve 04019 yevmiye sayılı Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesini yaptıkları, sözleşme gereğince müvekkile 5 daire ve bir dükkandan belirli oranda hisse isabet ettiği, sözleşmeye göre davalının iskan ruhsatı alarak taşınmazı teslim etmesi gereken süreyi aştığı, Akyurt 2....
İlk Derece Mahkemesince; "..Dava, taraflar arasında imzalanan düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan alacak davasıdır. Dava konusu taşınmaza ilişkin tapu kaydı celp edilmiş olup, incelenen tapu kaydında; Bursa ili Nilüfer ilçesi Ataevler Mahallesi 1380 ada 1 parsel sayılı 12.325 m² yüzölçümlü arsa vasıflı taşınmazda G Blok 13 nolu bağımsız bölümün davacı adına kayıtlı olduğu, somut olayda; taraflar arasında imzalanan düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince davacı tarafça sözleşme yükümlülüklerinin yerine getirildiği ancak davalı tarafça sözleşmeye uygun hareket edilmediği, bilirkişi raporlarıyla da davacının 26.040,00 TL kira kaybı ve 41.068,80 TL inşaat metre kare artışından kaynaklanan fazlalığın karşılığı olmak üzere toplam 67.108,80 maddi zararının tespit edildiği anlaşıldığından davanın ıslah talebi doğrultusunda kabulüne.." karar verilmiştir....
Kararı, davalı ve karşı davacı arsa sahipleri ... vekili ve davalı ... temyiz etmiştir. Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan asansör ve ilave imalat nedeniyle değer farkı bedeli, karşı dava ise eksik ve ayıplı işler bedeli ile gecikme tazminatı istemlerine ilişkindir. 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı ve karşı davacıların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2- Taraflar arasındaki 29.09.2004 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca davalı ve karşı davacılara ait arsa üzerine 2 dükkan 8 daire olmak üzere 10 adet bağımsız bölümlü bir yapı inşa edileceği, 2 nolu dükkan ile 5 ve 6 nolu dairenin arsa sahiplerine ait olacağı, diğer dükkan ve dairelerin yükleniciye verileceği, işin sözleşme tarihinden itibaren 18 ayda tesim edileceği kararlaştırılmıştır....
Somut uyuşmazlıkta, davalı yüklenici ile dava dışı arsa maliki arasında ... 3.Noterliği’nde 26.09.2005 tarihinde düzenlenen arsa payı devri karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca arsa malikine bırakılan bağımsız bölümü ... 3.Noterliği’nde 27.09.2005 günü yapılan temlik sözleşmesi ile devir alınıp, eser sözleşmesindeki teslim ediminin süresinde yerine getirilmemesinden tazminat ödenmesini içeren sözleşme hükmüne dayanarak davacı tarafından icra takibinde bulunmuş, davalı tarafından da süresi içerisinde icra takibine itiraz edilmiştir. Davacı isteminin dayanağı olan, davalı ile dava dışı arsa maliki arasındaki arsa payı devri karşılığı inşaat sözleşmesinin iptali için eldeki davanın davacısının da taraf olduğu ... 2.Asliye Hukuk Mahkemesi’nin 2010/1357 esasında kayıtlı derdest bulunan dava açılmıştır. Davacı isteminin dayanağını eser sözleşmesi oluşturduğuna göre anılan davanın sonucu eldeki davayı etkileyecektir....
- K A R A R - Davacılar vekili, müvekkilleri ile davalı arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, davalının yapması gereken işlerde bir kısım eksikliklerin bulunduğunu, davalının sözleşmenin .... maddesi uyarınca her bir arsa sahibi olarak kendilerine inşaat ruhsat tarihinden teslim tarihine kadar aylık 300,00 TL kira bedeli ödemesi gerektiğini, fakat bu bedeli davalının ödemediğini, şartname uyarınca ana taşınmazın çevre düzeninin davalı tarafından yapılması gerektiği halde yapılmadığını, sözleşme uyarınca ...,... ve ... nolu bağımsız bölümlerin taraflarına kalması gerekirken projedeki davalının yaptığı teknik hata nedeniyle merdiven değişikliğine istinaden ... nolu bağımsız bölümde meydana gelen küçülmeden dolayı ... nolu bağımsız bölümü davalıya verdiklerini, ... nolu bağımsız bölümün mülkiyetini iktisap ettiklerini, aralarındaki rızai taksim ve değişikliğin yazılı olarak kayıt altına alınmasına rağmen ... nolu bağımsız bölüm üzerindeki sözleşmeden doğan şerhin...
-Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan gecikme tazminatının (kira kaybının ) tahsili için başlatılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Taraflar arasında imzalanan ........2005 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde, arsa sahibi davacıya hissesine düşen iki dairenin ........2007 tarihinde teslim edileceği, aksi takdirde dairelerin rayiç kira bedeli üzerinden kira ödeneceğinin kararlaştırıldığı, mahkemece buna göre kira bedelinin tayin ve tespiti ile hüküm kurulduğu anlaşılmıştır. Davalı sözleşme dışı imalat nedeniyle teslimde gecikildiğini savunmuş ise de, mahkemece bu savunma ile ilgili yeterli inceleme ve araştırma yapılmamıştır. Kural olarak gecikme tazminatına, başka bir anlatımla gecikmeden doğan kira kaybına, işin sözleşme uyarınca teslimi gereken tarihten bağımsız bölümlerin fiilen teslim edildiği tarihe kadar olan süre için hükmolunur....
Asliye Hukuk Hakimliğince verilen 20.11.2013 gün ve 201/462 sayılı hükmün Yargıtayca incelenmesi taraf vekillerince istenilmekle dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Taraflar arasındaki uyuşmazlık arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira tazminatı ve eksik imalât alacağına ilişkin olup, kararın temyiz incelemesi görevi Yargıtay Yüksek 23. Hukuk Dairesi'ne aittir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle dosyanın görevli Yargıtay Yüksek 23. Hukuk Dairesi Başkanlığı'na GÖNDERİLMESİNE, 07.07.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi....
