in 4 hisseyi müvekkiline devrettiğini, noterde hisse devri sözleşmesi yaptıklarını, bu tarihten sonra müvekkiline herhangi bir kar payı veya başka bir ödemenin yapılmadığını, hisse devrinin ticaret siciline bildirilmediğini, tescil ve ilan edilmediğini ileri sürerek, müvekkilinin ortaklığının ve hissesinin tespitine, kar payının tespiti ile ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiş, şirketin eski ve yeni ortaklarına karşı açtığı birleşen dosyada ise, şirket ve şirketin ortağı olan davalı kişilerden alacaklarının ödenmesi isteminde bulunulmasına rağmen taleplerinin reddedildiğini iddia ederek şirket özvarlığının tespiti ile kar payının 28.09.2006 tarihinden itibaren ticari faizi ile birlikte tahsiline karar verilmesini talep etmiştir....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI Mahkemece, kar vaadi ile şirketlere ortak olunabileceği ancak faiz garantisi ile şirketlere ortak olunmayacağı, davalı şirket yöneticilerinin eylemlerinin kar garantisi ile davacıyı şirkete ortak ettiği, bu eylemin para toplama amacı dışında başka bir amaca hizmet etmediği, yetkili kurumlardan da para toplama faaliyeti için izin alınmadığı, taraflar arasında sahih bir ortaklık ilişkisinin kurulmadığının tespit edildiği, davalı şirketin ve yetkililerinin, primli pay senedi çıkarma yetkisi olmaksızın, nominal değerin üzerindeki bedel üzerinden yüksek kar vaadi ve istenildiği zaman para iadesi vaadi ile, şeklen ortak görünen gerçek kişilerin iradesini fesada uğratma yönündeki haksız eylemlerinden sorumlu olduğu, davacının alacağının 208.704,94 TL olarak hesaplandığı, davanın kabulü ile taraflar arasında bir ortaklık ilişkisinin kurulmadığının tespitine, taleple bağlılık ilkesi gereği 29.696,00TL'nin dava tarihinden itibaren işleyecek avans faiziyle davalılardan...
alınmaksızın kâr payı alacağının dava yolu ile talep edilemeyeceği kanaatiyle davacının kar payı isteminin de reddine dair karar vermek gerekmiştir....
DAVA : Şirket Ortağı Olunmadığının Tespiti ve Alacak İSTİNAF KARARININ KARAR TARİHİ : 30/12/2022 YAZIM TARİHİ : 03/01/2023 Davacı tarafından davalı şirket aleyhine Konya ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ......
Ortaklık geliri henüz tahsil edilmediğinden kar payına dönüşmediğinden haklarında 89/1 haciz ihbarnamesi çıkarılan ortakların bu aşamada 3. şahıs belediyede haczi kabil (müstakilen tasarruf edebileceği devredilebilir) bir alacağının (payının) varlığından söz edilemez (HGK 3.4.2013 gün 2012/12 – 863 E., 2013/432 K.). İİK 638/3 maddesine göre temsilci aracılığı ile ortaklık ilişkisi çerçevesinde müteselsil olarak borçlanan ortaklar, 638/1. maddeye göre tüm malları ile el birliği hâlinde malik oldukları ortaklık gelirinden el birliği haczi koşullarında sorumlu olup kendilerine bu gelir nedeniyle 89/1 haciz ihbarnamesi gönderilemez. Ortakların adi ortaklık ilişkisi dışındaki tüm malları ve adi ortaklıkla ilgili kar payı ve tasfiye payı müstakil hak ve alacak olarak haczedilebilir. Ortakların tamamının tasfiye payı yerine ortakların el birliği ile sahip olduğu mal varlığı değerlerinin haczedilebileceğine dair Türk hukukunda hüküm bulunmamaktadır....
Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; dosyaya sunulan ilk raporda bilirkişilerin 1 yıllık ortaklık payını 62.736,76 TL olarak hesapladıklarını, daha sonra dosya kapsamına alınan ek raporda ise adi şirket ortaklık sözleşmesinin 01.08.2009- 01.08.2010 tarihleri arasında geçerli olduğu 1 yıllık dönem için 53.684,17 TL tasfiye bedeli talep edilebileceğinin beyan edildiğini, son raporda ise adi şirket ortaklık sözleşmesinin 24.07.2009- 18.08.2009 tarihleri arasında geçerli olduğu sadece 26 günlük dönem için müvekkilinin hissesine düşen karın 14.450,28 TL olduğu ve 5.677,22 TL faiz bedeli talep edilebileceğinin bildirildiğini, her iki rapor arasında çok ciddi çelişkiler mevcut olduğunu, yerel mahkemece raporlar arasındaki çelişkiler gözetilmeden, hatalı ve eksik incelemeye dayalı olarak, denetime elverişli uzlaştırıcı bir rapor alınmadan, usule, yasaya ve toplanan delillere aykırı bir karar verildiğini, hükmedilen bedelin çok düşük bir bedel olduğunu, müvekkilinin alacağının önceki raporlardan...
Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyası ile açılan şirket ortağı olunmadığının tespiti ve alacak davasında 21/06/2019 tarihinde tesis edilen davanın kabulüne ilişkin karara karşı davalının istinaf kanun yoluna başvurması üzerine dava dosyasının dairemize geldiği anlaşılmakla üye hakimin görüşleri alındıktan sonra, dosya incelendiğinde; DAVA: Davacılar vekili dava ve ıslah dilekçesinde özetle; müvekkillerinin murisinin davalı şirkete para yatırdığını, yatırdığı paraya karşılık olarak ortaklık durum belgesi, hisse senetleri ile kar payı kuponları verildiğini, şirkete ortak olduğu, istediği zaman yatırdığı parayı geri alabileceğini, paranın ülke ekonomisine büyük katkılar sağlayacağını, kar payı oranlarının yüksek olacağının söylendiğini, kar payı alamadığı gibi parasının da iade edilmediğini, bu nedenlerle müvekkillerinin murisinin davalı şirkete yatırdığı 377.165,00 DM'nin dava tarihindeki karşılığından fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik 10.000,00 TL'sinin yasal...
e ait olduğunu, şirketi temsile yetkili müdürün ... olup ... tarihli ihtarname ile şirket payının devri ve kar payı ödenmesi konusunda görüşmelere başlandığını, olumlu sonuca varılamadığını ...'in hissesinden %5'ini oğlu ...'e, %20'sini ise kızı ...'e ... tarihinde bedelsiz olarak devrettiğini, ortaklığın başından biri hiçbir kar payı ödemesi yapılmadığını, ... ile oğlu ve kızının şirkete ait paraları kendi özel harcamalarında, gayrimenkul alımlarında kullandıklarını, şirket adına satın alınan evlerin dahi ...'...
e ait olduğunu, şirketi temsile yetkili müdürün ... olup ... tarihli ihtarname ile şirket payının devri ve kar payı ödenmesi konusunda görüşmelere başlandığını, olumlu sonuca varılamadığını ...'in hissesinden %5'ini oğlu ...'e, %20'sini ise kızı ...'e ... tarihinde bedelsiz olarak devrettiğini, ortaklığın başından biri hiçbir kar payı ödemesi yapılmadığını, ... ile oğlu ve kızının şirkete ait paraları kendi özel harcamalarında, gayrimenkul alımlarında kullandıklarını, şirket adına satın alınan evlerin dahi ...'...
HUKUKİ NİTELENDİRME DELİLLER VE GEREKÇE: Dava; davalı şirketin haklı nedenlerle feshi talep şartlarının oluşup oluşmadığı, aynı kapsamda kar payı dağıtılmamasının haklı neden oluşturup oluşturmadığı, haklı nedenler oluşuyor ise davalı şirketin haklı nedenle feshi yerine davacının şirket ortaklığından çıkarılmasına karar verilip verilmeyeceği bu durumda ayrılma payı alacağının neden ibaret olacağına ilişkindir....
