"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü: Alacaklı tarafından borçlu ..................... aleyhine kambiyo senetlerine özgü haciz yoluyla takip başlatılmış, şirket ortağı olan ... tarafından şirkete yapılan ödeme emri tebligatının usulsüz olduğu belirtilerek borca itiraz edilmiştir. İcra mahkemesine başvuru, usulsüz tebligat şikayeti ve borca itiraz mahiyetinde olup, tüzel kişiler yetkili organları aracılığı ile şikayet ve itiraz başvurusunda bulunabilirler. Tüzel kişilerin organları, şikayet ve borca itirazda yasal temsilci(kanuni mümessil) durumundadır....
İcra Müdürlüğünün 20182072 E. sayılı takip dosyasındaki 26.01.2021 tarihli müdürlük kararlarının kaldırılmasına, Şikayet memur işlemine yönelik olmakla harç alınmasına yer olmadığına, davacı tarafça yatırılan harcı talebi halinde tarafına iadesine, " karar verildiği görülmüştür....
KARAR Davacı davalıya ait güzellik salonunda epilasyon yaptırdığını,bu işlem sırasında bacaklarında lekeler oluştuğunu,gittiği uzman doktor tarafından aşırı elektrik yüklenmesi sonucu renk değişikliği olduğunun bildirildiği,davalı tarafından epilasyon uygulamasına ilişkin fatura verilmediği,olay sonrası kendisi ile ilgilenilmediği,davalının fatura vermeme ve ruhsatsız çalışması nedeniyle şikayet ettiğini bildirerek maddi ve manevi zararının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir. Davalı davanın reddi ile karşı davasında davacının haksız şikayeti sonucu soruşturma yapıldığını,bundan diğer müşterilerinde etkilendiğini,... ve müşteri kaybına uğradığını bildirerek maddi ve manevi zararının tahsiline karar verilmesini talep etmiştir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE : Tüm dosya kapsamı uyarınca; uyuşmazlık, İİK'nun 82.maddesinin 1.fıkrasının 12.bendine dayalı haczedilmezlik şikayeti olup, aynı kanunun 16/1. maddesine göre haczin öğrenildiği tarihten itibaren 7 günlük sürede yapılmalıdır. Şikayet konusu işlem şikayette bulunana tebliğ edilmiş ise süre tebliğ tarihinden başlar. Ancak tebliğ tarihinden daha önce öğrenmiş ise, şikayet süresinin öğrenme tarihinden başlayacağı aşikardır. Dava konusu taşınmaza, takip dosyasından 31/01/2014 tarihinde haciz konulmuş, davacıya tebliğ edilen 103 davetiyesine rastlanılmamıştır. Ancak, Yıldırım Tapu Müdürlüğü'nün 09/07/2021 tarihli yazı cevabı ekinde bulunan aile konutu tesisine ilişkin 21/04/2021 tarih ve 15352 yevmiye numaralı resmi senette açıkça şikayet konusu olan davanın dayanağı olan icra dosyasından konulmuş hacizlerin de yazılı olduğu ve davacının resmi senette okuduğuna yönelik beyanı yazılarak imzalandığı anlaşılmaktadır....
İCRA HUKUK MAHKEMESİ TARİHİ : 23/10/2020 NUMARASI : 2020/161 ESAS, 2020/225 KARAR DAVA KONUSU : Şikayet (İcra Memur Muamelesi) KARAR : Taraflar arasında görülen şikayet davasına ilişkin olarak yapılan açık yargılama sonucunda verilen karara karşı yasal süresi içerisinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine HMK 353. madde uyarınca dosya üzerinden inceleme yapıldı. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Erzincan İcra Dairesi'nin 206/3273 esas sayılı dosyasında davalı aleyhine takip başlatıldığını, bu takibe ilişkin mahkememizin 2019/46 esas sayılı dosyasında zamanaşımı sebebiyle geri bırakılma kararını verildiğini, icra dairesinin de 08/10/2020 tarihli kararı ile İİK'nın 40. Maddesi gereğince fazla ödenen paranın iadesi için mıhtıra gönderdiğini ancak iş bu maddenin mevcut durumuna uygulanmasının mümkün olmadığını ileri sürerek şikayet yoluna başvurmuştur. CEVAP: Davalının davaya cevap verilmediği görüldü....
Dosya kapsamına göre, sanığa isnat edilen suç, 2004 sayılı İİK’nun 331 ve 338. maddelerinde düzenlenmiş olup buna göre, İ.İ.K.nun 331. maddenin son fıkrasında “Bu suçlar alacaklının şikayeti üzerine takip olunur.” denilmekte, aynı Kanunun 338/1. maddesinde “Bu Kanuna göre istenen beyanı hakikate aykırı surette yapan kimse, alacaklının şikayeti üzerine…” cezalandırılacağı hükme bağlanmıştır....
İcra Müdürlüğü'nce ihale bedeli üzerinden tapu harcı alınmasına yönelik işleminin de şikayet yolu ile iptalinin talep edildiği görülmektedir. Talimat icra dairesince (... 10. İcra Müdürlüğü) gerçekleştirilen işlemlere karşı şikayeti inceleme yetkisi talimat icra dairesinin bulunduğu yer icra mahkemesine (... İcra Mahkemeleri) aittir. O halde; mahkemece, alacaklının ihale bedeli üzerinden tapu harcı alınmasına yönelik talimat icra dairesinin işleminin iptali talebine ilişkin şikayeti yönünden yetkisizlik kararı verilmesi gerekriken, bu şikayet konusunda olumlu veya olumsuz herhangi bir karar verilmemesi isabetsizdir.SONUÇ : Alacaklının temyiz itirazlarının kısmen kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK'nun 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 09.11.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi....
HMK'nun 33. maddesinde de; başvurunun hukuki tavsifinin hakime ait olduğu hükmüne yer verilmiş olup; bu durumda, her ne kadar, mahkemece, istem, İİK'nun 71. ve 33-a maddelerine dayalı takibin kesinleşmesinden sonraki döneme ilişkin zamanaşımına yönelik şikayet olarak kabul edilmek suretiyle sonuca gidilmiş ise de; borçlunun isteminin, iddianın, yukarıda özetlenen içeriği itibariyle İİK'nun 168. maddesine dayalı takip öncesi döneme ilişkin zamanaşımı itirazı niteliğinde olduğu açıktır. Öte yandan, borçlu tarafından ... 7. İcra Müdürlüğü'nün 2016/1776 Esas sayılı dosyasına yönelik zamanaşımı itirazında bulunulduğu halde, mahkemece, itiraz konusu yapılmayan ... 13. İcra Müdürlüğü'nün 2009/5465 Esas sayılı dosyası esas alınmak suretiyle yanlış icra dosyası üzerinden sonuca gidilmesi doğru değildir. O halde, mahkemece, ... 7....
İlk Derece Mahkemesi gerekçeli kararında özetle: "...Mahkememizce takip dosyası getirtilip incelenmiş, şikayetin niteliği gereği duruşma açılması gerekli görülmeyip İİK.nun 18/son maddesi uyarınca dosya üzerinden inceleme yapılmıştır. Taraflara gönderilen tensip zaptı ve dava dilekçesi ekli tebligatlar usulüne uygun şekilde tebliğ edilmiştir. İstanbul Anadolu 2. İcra Müdürlüğü'ne yazılan müzekkereye cevap verilmiş, 2018/6972 Esas sayılı icra takip dosyası, dosyamıza gönderilmiştir. Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Davanın konusu, kambiyo senetlerine ilişkin icra takibinde takip sonrası zamanaşımı şikayetine ilişkin olup, uyuşmazlığın esası, İstanbul Anadolu 2. İcra Müdürlüğünün 2018/6972 esas numaralı dosyasında takip sonrasında zamanaşımı gerçekleşip gerçekleşmediği, icranın geri bırakılmasına karar verilmesi gerekip gerekmediği, şikayetin süresinde olup olmadığı hususlarında toplanmaktadır. Davalı alacaklı tarafça 08/02/2011 tarihinde Kadıköy 2....
Bir kısım suçların re'sen takibi öngörülmüş, diğer bir kısım suçların takibi şikayet koşuluna bağlanmıştır. Bu husus suç tanımının yer aldığı maddelerde, "Bu suçlar alacaklının şikayeti üzerine takip olunur", "alacaklının şikayeti üzerine", * ilgilinin şikayeti üzerine", "zarar gören alacaklının şikayeti üzerine" ibareleriyle açıkça belirtilmiştir. Bu düzenlemelere karşın İcra İflas Yasası'nın, bu yasadaki suçlara ilişkin muhakeme usulünü düzenleyen 349. maddesinde herhangi bir değişiklik yapılmamıştır. Bu nedenle, bu yasada öngörülen şikayete bağlı suçlar açısından kendine özgü muhakeme usulü yeni dönemde de uygulanmak zorundadır....
