ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARARIDIR ESAS NO : 2021/540 Esas KARAR NO : 2022/526 DAVA : Menfi Tespit/İstirdat ve İpoteğin Fekki DAVA TARİHİ : 24/09/2021 KARAR TARİHİ : 23/06/2022 Mahkememizde görülmekte olan menfi tespit/istirdat ve ipoteğin fekki davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Ankara ...İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı icra takip dosyasında davacı aleyhine ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla ilamlı takip başlatıldığını ve satışın yapılması için Ankara Gayrimenkul İcra Müdürlüğü ... Talimat sayılı dosyasına talimat gönderildiğini, davalı ...'nun ... Motorlu Araçlar Tic.Ltd. Şti'nin eski ortağı olduğunu, 2017 yılında protokol doğrultusunda ...'nun hisse devri yaparak şirket ortaklığından ayrıldığını, sözleşme ile davalının hisse devri neticesinde ...'nun alacağı taşınmazlar ve kendisine ödenecek miktarın belirlendiğini, bu sözleşmeye göre davacı ... tarafından davalı ...'...
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki ipoteğin fekki davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, dava dışı ......'un davalı banka ile imzaladığı kredi sözleşmesi nedeniyle müvekkilinin taşınmazı üzerine davalı lehine ipotek tesis edildiğini, kredi borcunun ödenmemesi üzerine yapılan ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibi nedeniyle borcun ödendiğini, davalı bankanın ibraname verdiğini, ancak ihtarnameye rağmen ipoteğin fek edilmediğini belirterek, ipoteğin fekkine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, ipoteğin dava dışı ....'un asaleten ve kefaleten borçları nedeniyle tesis edildiğini, dava dışı ....'...
. - K A R A R - Dava, ipoteğin kaldırılması istemine ilişkindir. Davalı vekili, kefaletler ve kefaletlerin temin ettiği borçlar halen devam ettiğinden davanın reddi gerektiğini savunmuştur. Mahkemece, Tüketici Mahkemesi sıfatı ile yargılama yapılarak davanın kabulüne ve dava konusu ipoteğin fekkine karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir. Dava konusu ipoteğin davacının ve dava dışı ...'in davalı banka tarafından açılmış veya açılacak her türlü krediden ve kefaletlerinden doğacak borçlarının teminatını teşkil etmek üzere tesis edildiği ve halen kefalet borçları bulunduğu gerekçesi ile davalının ipoteğin kaldırılmasına muvafakat etmediği dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Davaya Tüketici Mahkemesinde bakılabilmesi için davanın taraflarından birinin tüketici olması ve uyuşmazlığın 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanunun uygulanmasından doğması gerekmektedir....
- K A R A R - Davacı vekili, müvekkili aleyhine davalı yanca ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibine girişildiğini, müvekkilinin taşınmazını davalı lehine 300.000 TL üzerinden ipotek tesis ettirdiğini, bu ipoteğin üst sınır ipoteği olduğunu, müvekkilinin borcunun ipotek bedeli ile sınırlı olmasına karşın davalının 369.040,67 TL miktar üzerinden takibe geçtiğini, öte yandan yasa gereğince müvekkiline takip öncesinde ihtarname göndermediğini, icra takibinin iptali için icra mahkemesine başvuruda bulunulduğunu, müvekkilinin ipotek bedeli 300.000 TL sını yatırmaya hazır olduğunu ileri sürerek icra takibinde haksız yere talep edilen 69.040,67 TL sından borçlu olmadığının tespitine, ipotek bedelinin yatırılmasına müteakip taşınmaz üzerindeki ipoteğin fekkine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki ipoteğin fekki davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı, daha önce hissedarı olduğu dava dışı ... Akaryakıt Ltd. Şti. ile davalı arasında yapılan bayilik sözleşmesinin teminatı olarak taşınmazı üzerinde davalı lehine ipotek tesis edildiğini, davalı ile protokol yapılarak edimleri yerine getirdiği halde davalının taşınmazı üzerindeki ipoteği kaldırmadığını ileri sürerek taşınmazı üzerindeki ipoteğin fekkine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, ipoteğin fekki işlemini gerçekleştireceklerini, davanın açılmasına sebep olmadıklarını belirterek davanın reddine karar verilmesini istemiştir....
- K A R A R - Davacı vekili dava dışı borçluya ait gayrımenkulün satışından sonra düzenlenen sıra cetvelinde üst sıraya alınan davalının alacağının 8.000,-YTL tutarındaki üst sınır ipoteğiyle teminat altına alındığını, limit fazlasının davalıya ayrılamayacağını; satış tarihi itibariyle mevcut bulunan hacizlerinin sıra cetveline dâhil edilmediğini ve vekâlet ücretinin de satış giderleri ile birlikte öncelikle ödenmesi gerektiğini ... sürerek sıra cetvelinin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı yan yargılamaya katılmamıştır. İcra Mahkemesince ipoteğin kural olarak sıra cetveline girmeden ödeneceği, davalı banka ile dava dışı borçlu arasında akdedilen sözleşme hükümlerine göre ipoteğin 743 sayılı ... Kanunu Medenisi’nin 790 ncı maddesinde sayılan fer’... de kapsadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş; hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir....
Taşınmaz maliki ipoteğin kaldırılmasını istediği tarihe kadar bu bedeli ödemede gecikmiş sayılcağından dava tarihine kadar işleyecek gecikme faizini de ödemekle yükümlüdür. Mahkemece 19. YTL nin ödenmesi halinde ipoteğin kaldırılmasına karar verilmiş ise de bu rakamın neye göre hesap edilip bulunduğu belli değildir. Taşınmaz maliki davacının bu borcun ödenmesi konusunda dava tarihine kadar herhangibir talebi olmadığına göre davanın açıldığı gün hesabı ile ipotek alacağına faiz yürütülerek borcun tamamı bir bilirkişiye hesap ettirilip, tesbit edilen bu miktarın mahkeme veznesine depo ettirilmek koşulu ile ipoteğin kaldırılmasına karar verilecek yerde, ölçüsü belli olmayan bir metod ile berilenen 19 YTL nin ödettirilmesi suretiyle ipoteğin kaldırılmasına karar verilmesi yasaya aykırıdır....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki ipoteğin fekki davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, dava dışı ...'nin davacının eski eşi olduğunu, 11/02/2005 tarihli mahkeme kararı ile boşandıklarını, ... adına kayıtlı taşınmazın davacı adına tesciline karar verilmesi nedeniyle taşınmazın davacı adına tescil edildiğini, taşınmaz üzerinde ...'nin davalı bankadan 16/01/2003 tarihinde kullandığı kredi nedeniyle bankanın teminat ipoteği bulunduğunu, ...'nin davalı bankaya bakiye borcunun davacı tarafından 27/10/2005 tarihinde ödendiğini, bankanın ipoteği kaldırmadığını belirterek taşınmaz üzerindeki ipoteğin kaldırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Birleştirilen davada davacı vekili, ipoteğin kaldırılmasını istemiştir. Birleştirilen davada bir kısım davalılar vekili, dava konusu ipotek bedelinin arttırılması için dava açıldığını, bekletici mesele yapılması gereğini savunmuştur. Mahkemece, asıl dava ile ilgili olarak davanın kabulüne, ... İli ... İlçesi 112848 ada 6 parsel numaralı taşınmazdaki davacıların murisi ... lehine tesis edilen ipotek bedelinin 109.456,40 TL'ye uyarlanarak mirasçılık belgesindeki payları oranında davacılara ödenmesine ilişkin verilen 09.05.2012 tarihli hüküm Dairemizce 17.01.2013 tarih, 2012/14210 Esas - 2013/523 Karar sayılı ilamı ile "... Sulh Hukuk Mahkemesinin 2010/978 Esas sayılı dosyasında da davalı tarafından aynı taşınmaz üzerinde kurulmuş olan ipoteğin kaldırılması için dava açıldığı ve halen derdest olup bu davanın sonucunun beklendiği anlaşılmaktadır....
ipoteğin kaldırılmasına karar verilmiştir....
