Dava, ipoteğin fekki talebine ilişkindir. Mahkemece, bozma ilamında belirtildiği şekilde HUMK’nun 186.maddesi uyarınca işlem yapılmışsa da davaya konu taşınmazın ilgili tapu sicil müdürlüğünden ipotek akit tablosu getirtilerek davacı şirketin davalı bankaya karşı doğmuş ve doğacak tüm borçlarının teminatını oluşturmak amacıyla verilip verilmediği araştırılıp, davacı şirketin davalıya borçlu olup olmadığı, somut olayda ipoteğin fekki şartlarının oluşup oluşmadığının belirlenmesi için konusunda uzman bilirkişiden Yargıtay denetimine elverişli rapor alınarak uygun sonuç dairesinde bir hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde eksik incelemeyle ve yanılgılı gerekçeyle hüküm kurulması bozmayı gerektirmiştir. SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 15.12.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Yapı Anonim Şirketinin bankalara herhangi bir borcu bulunmamasına rağmen başka şirketlerin borçlarına müteselsil kefil olduğu ve ipotek tesis edilmiş ise de bundan müvekkilin sorumluluğu olmadığı ipoteklerin tesis edildiğinin tapu devralındıktan sonra öğrenildiği bağımsız bölümün ipoteklerle birlikte devredildiği ve en kısa sürede kaldırılacağının taahhüt edildiği belirterek, netice ve talep olarak C Blok 27 nolu bağımsız bölümdeki haciz ve ipoteklerin ve diğer tüm dosyalarda konulan ipotek ve hacizlerin fekkine karar verilmesini, vekalet ücreti ve yargılama giderlerinin davalıya tahmine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. ... Bankası A.Ş. cevap dilekçesinde özetle; Tapuya güven ilkesi esas alınarak iş bu davanın müvekkili banka yönünden esastan reddi gerekmekte olduğu ipoteklerin tapuya şerh verildiği esnada taşınmazların ......
İcra dairesinden icra ve iflas kanunununun ilgili maddelerince tanınan hak doğrultusunda hacizlerin fekkinin talep edildiğini, taleplerinin reddedildiğini, İcra Mahkemesi tarafından borçlunun edimlerini yerine getirip getirmediğinin araştırılması ve bu durumun belgelenmesini istemesinin mümkün olmadığını belirterek ilk derece mahkeme kararının kaldırılması talep edilmiştir. Uyuşmazlık; İcra dosyası kapsamında konulan hacizlerin İİK 308/ç maddesi kapsamında fekki talebinin reddine ilişkin 11/11/2019 tarihli icra müdürlüğü kararının kaldırılmasına ilişkindir. Takip dosyası incelendiğinde; Arte Isı ve Tesis Yapı ... Ltd Şti tarafından davacı şirkete karşı 21/06/2018 tarihinde takip başlatıldığı, borçlu vekilince 08/11/2019 tarihli dilekçe ile icra dosyası kapsamında konulan hacizlerin İİK 308/c maddesi kapsamında fekkinin talep edildiği, icra müdürlüğünce 11/11/2019 da hacizlerin fekki talebinin yargılamayı gerektirdiğinden reddine karar verildiği anlaşılmıştır....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ : İpoteğin kaldırılması (fekki) KARAR Şikayete konu ipotek akit tablosunun eklenerek birlikte gönderilmesi için dosyanın mahalline GERİ ÇEVRİLMESİNE 12.10.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
A.Ş. ile davacı arasında doğacak borçlara, çalışmalarından doğabilecek zararların teminatına, keşidecisi, cirantası ve kefili sıfatı ile müvekkilinin imzalamış olduğu vadesi gelmiş veya gelecek, arkası yazılan ve karşılığı olmayan, protesto olan bono ve çeklerin ve taahhütlerinin velhasıl sebep ve ciheti ne olursa olsun tüm borçlara ve tazmini gereken zararlara karşılık birinci derecede ve birinci sirada, fekki bildirilene kadar 4.000.000TL bedelle ... A.Ş. lehine ipotek edildiğini, taraflar arasında herhangi bir çalışma, ticari alışveriş olmadığı ve borç ilişkisi kurulmadığından ... Tic. A.Ş.' ne herhangi bir borcu bulunmadığını belirterek, ... Tapu Müdürlüğü'nün 29/06/2016 tarihli ipotek belgesine istinaden; mülkiyeti müvekkile ait ... İli, ... İlçesi, ... Mahallesi,... Ada, ... Parseľde kain gayrimenkul kaydındaki ipoteğin kaldırılmasını talep ve dava etmiştir. Davalı vekili mahkememize sunduğu cevap dilekçesinde özetle; ...Tic....
Şti' nin davalı bankadan kullanmış olduğu krediye kefil olduğunu ve teminat olarak taşınmazını ipotek ettiğini, kendisinin sadece taşınmazını ipotek ettirdiğini zannetmesine karşın bankaca aynı zamanda kefil olarak borçlandırıldığını kefalet sözleşmesinin usul ve yasaya aykırı olup kefalet akdi ve buna bağlı olarak kurulan ipoteğin geçersiz olduğunu iddia etmiş, 18/01/2024 tarihli celsede de "kefalet geçersiz olduğu için ipotekten dolayı borçlu olunmadığının tespiti ve ipoteğin fekki talebi ile dava açmıştık, davamız ipoteğin fekki nedeniyle konusuz kaldı, ancak dava tarihinden sonra ipotek fek edildiği için yargılama gideri talebimiz vardır, ipotek ayrı bir sözleşme olmayıp kefalet sözleşmesine bağlı bir sözleşmedir, nitekim bu husus davalı tarafça da beyan dilekçelerinde ikrar edilmiştir," şeklinde beyanda bulunmuştur. Yargılama sırasında yapılan inceleme neticesinde davacının davaya konu ettiği kefalet sözleşmesinde eş rızasının bulunmaması nedeniyle geçersiz olduğu görülmüştür....
Bu ilkeler ışığında somut olaya gelince; ilk derece mahkemesi tarafından davanın tapu iptal ve tescil yönünden kabulüne, ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların tapuda güven ilkesi gereğince iyi niyetli olarak hareket ettiklerinden bahisle reddine karar verilmiş ise de, toplanan deliller ve yapılan araştırma hüküm kurmaya elverişli değildir. İyi niyet ilkesi TMK'nun 1023. maddesinde aynen "tapu kütüğündeki sicile iyi niyetle dayanarak mülkiyet veya başka bir ayni hak kazanan 3. kişinin bu kazanımı korunur" şeklinde yer almış, aynı ilke tamamlayıcı madde niteliğindeki 1024. maddenin 1. fıkrasına göre "Bir ayni hak yolsuz olarak tescil edilmiş ise bunu bilen veya bilmesi gereken 3. kişi bu tescile dayanamaz" biçiminde öngörülmüştür. Dolayısıyla ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların iyi niyetle hareket edip etmedikleri ve gerekli tüm özeni gösterip göstermediklerinin şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konması gerekmektedir....
Bu ilkeler ışığında somut olaya gelince; ilk derece mahkemesi tarafından davanın tapu iptal ve tescil yönünden kabulüne, ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların tapuda güven ilkesi gereğince iyi niyetli olarak hareket ettiklerinden bahisle reddine karar verilmiş ise de, toplanan deliller ve yapılan araştırma hüküm kurmaya elverişli değildir. İyi niyet ilkesi TMK'nun 1023. maddesinde aynen "tapu kütüğündeki sicile iyi niyetle dayanarak mülkiyet veya başka bir ayni hak kazanan 3. kişinin bu kazanımı korunur" şeklinde yer almış, aynı ilke tamamlayıcı madde niteliğindeki 1024. maddenin 1. fıkrasına göre "Bir ayni hak yolsuz olarak tescil edilmiş ise bunu bilen veya bilmesi gereken 3. kişi bu tescile dayanamaz" biçiminde öngörülmüştür. Dolayısıyla ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların iyi niyetle hareket edip etmedikleri ve gerekli tüm özeni gösterip göstermediklerinin şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konması gerekmektedir....
Bu ilkeler ışığında somut olaya gelince; ilk derece mahkemesi tarafından davanın tapu iptal ve tescil yönünden kabulüne, ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların tapuda güven ilkesi gereğince iyi niyetli olarak hareket ettiklerinden bahisle reddine karar verilmiş ise de, toplanan deliller ve yapılan araştırma hüküm kurmaya elverişli değildir. İyi niyet ilkesi TMK'nun 1023. maddesinde aynen "tapu kütüğündeki sicile iyi niyetle dayanarak mülkiyet veya başka bir ayni hak kazanan 3. kişinin bu kazanımı korunur" şeklinde yer almış, aynı ilke tamamlayıcı madde niteliğindeki 1024. maddenin 1. fıkrasına göre "Bir ayni hak yolsuz olarak tescil edilmiş ise bunu bilen veya bilmesi gereken 3. kişi bu tescile dayanamaz" biçiminde öngörülmüştür. Dolayısıyla ipotek ve hacizlerin fekki yönünden davalı bankaların iyi niyetle hareket edip etmedikleri ve gerekli tüm özeni gösterip göstermediklerinin şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konması gerekmektedir....
, Murat Bey'in muvafakati ile tesis edilen ipoteğin fekki borcun hitamını da göstermekte olduğunu, açıklanan nedenlerden dolayı Müvekkilin aleyhine İzmir ili, Çeşme ilçesi, Ilıca Mahallesi, 105 ada 44 parselde 1/2 kaytılı taşınmaz üzerinde tesis edilmiş olan ipoteğin fekkini ve anılı ipotek nedeni ile müvekkilinin borçlu bulunmadığının tespitini, müvekkil aleyhine açılan bir icra takibinin bulunmadığının da gözetilerek davanın T6 ihbarını, yine de T6 dava sonuçlanıncaya kadar ipotek bedelini ipotek lehdarına ödememesi yönünde tedbir kararı verilmesini talep ve dava etmiştir....
