Noterliğinin ...tarihli ve ... numaralı ihtarnamesi ile şirkete özel denetçi atanması hususunun görüşülmesi için olağanüstü genel kurul toplantısı yapılmasını talep etmiştir. Davalı şirket ... 35. Noterliğinin ...tarihli ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile genel kuruldan iki ay sonra olağanüstü genel kurul toplantısı yapılması talebinin hakkın kötüye kullanılması niteliğinde olduğunu belirterek talebi kabul etmediğini bildirmiştir. Davacı özel denetim hakkını kullanmak amacıyla genel kurulun toplanması için izin talep etmiştir. Davalı şirketin son genel kurulu 27.10.2022 tarihinde yapılmıştır. Davcı bu genel kurul toplantısında özel denetçi atanması talebinde bulunmamıştır. Genel kurul toplantısı yapıldıktan yaklaşık iki ay sonra ... 56. Noterliğinin ...Tarihli ve ... numaralı ihtarnamesi ile salt özel denetçi atanması hakkını kullanabilmek için genel kurulun toplanmasına izin talebi makul, kabul edilebilir bir neden olarak kabul görmediğinden davanın reddine verilmiştir....
düzenlemesi, TTK.nın 439.maddesinde " (1) Genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi hâlinde, sermayenin en az onda birini, halka açık anonim şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibarî değeri toplamı en az birmilyon Türk Lirası olan pay sahipleri üç ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinden özel denetçi atamasını isteyebilir. (2) Dilekçe sahiplerinin, kurucuların veya şirket organlarının, kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek, şirketi veya pay sahiplerini zarara uğrattıklarını, ikna edici bir şekilde ortaya koymaları hâlinde özel denetçi atanır."düzenlemesi yer almaktadır. Yapılan yargılama, toplanan ve sunulan deliller, alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirilidiğinde; Dava; 6102 sayılı TTK'nun 438.maddesi uyarınca açılmış özel denetçi atanması talebine ilişkindir....
Davanın yasal dayanağı 6102 sayılı TTK'nın 438. vd. maddelerine dayanan özel denetim isteme hakkıdır. Söz konusu hukuk normlarına göre, genel kurulun özel denetçi atanması talebini reddi halinde pay sahipleri, koşulları varsa, ticaret mahkemesinden özel denetçi atanmasını isteyebilir. TTK'nın 439/2 maddesine göre dilekçe sahiplerinin kurucuların ve şirket organların kanuni ve esas sözleşmeyi ihlal ederek şirketi veya pay sahiplerini zararar uğrattıklarını ikna edici bir şekilde ortaya koymaları halinde özel denetçi atanır. TTK 'nın 440/2. maddesinin son cümlesi uyarınca da mahkemenin kararı kesin olup ilk derece mahkemesinin kararına karşın kanun yoluna başvurulması mümkün değildir (Yargıtay 11.HD'nin 11/06/2014 tarihli, 2013/16879 E- 2014/11122 K sayılı kararı). Bu hukuki açıklamaya göre, ilk derece mahkemesinin özel denetçi atanmasına dair kararı TTK'nın 440/2.maddesi uyarınca kesin ilk Derece Mahkemesince verilen karar kesin niteliktedir....
Toplanan delillere göre davacıların toplam hissesi özel denetçi atanması talebi için gerekli %10 paydan fazla olduğu, genel kuruldan önce bilgi alma ve inceleme hakkı kullanılarak yeminli mali müşavirden rapor alındığı, ertelenen genel kurulda da bu rapor sunularak bu raporda belirtilen hususlarda özel denetçi atanmasının istenildiği, özel denetçi raporunda belirtilen olayların özel denetimle açıklığa kavuşturulması gerekli olaylar olduğu, davalı şirket tarafından da açıklığa kavuşturulduğunun ispat olunamadığı, iddia edilen olaylarla ilgili de sunulan delillerle mahkememizin ikna edildiği kanaatine varılmakla asıl ve birleşen davaya ilişkin özel denetçi atanması talebinin kabulü ile özel denetçi atanmasına, özel denetçiden TTK'nun 442.maddesine uygun rapor alınmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. HÜKÜM : Yukarıda açıklanan nedenlerle, 1....
-(yüz milyon Türk Lirası)’na artırılmasına karar verildiğini, aynı gündem maddesinin görüşülmesi esasında, davacı adına sorularda belirtilen kapsamda inceleme yapılması için TTK.m.438 gereğince özel denetçi atanması talep edildiğini, ancak bu talebin genel kurul tarafından reddedildiğini, bu nedenle genel kurul tarihinden itibaren 3 ay içinde, TTK.m.439 gereğince özel denetçi atanması istemi ile dava açılması cihetine gidildiğini belirterek davanın kabulüne; davacı şirketin tavan sermayesinin 30.000.000,00.-TL.’den 100.000.000,00....
-KARŞI OY- Dava, limited şirket genel kurul kararının yokluğunun tespiti ile şirkete özel denetçi atanması istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine karar verilmiştir. Kararın davacı vekilince temyizi üzerine, özel denetçi atanmasına ilişikin mahkeme kararının kesin olması nedeni ile bu yöne ilişkin temyiz dilekçesinin reddine genel kurul kararının yokluğunun tespiti yönünden kararın bozulmasına karar verilmiştir Özel denetçi atanmasına ilişkin mahkemenin red kararının kesin olduğu gerekçesiyle temyiz dilekçesinin reddine ilişkin sayın çoğunluk görüşüne katılamıyorum. Dava tarihinde yürürlükte bulunan 6102 sayılı TTK 635. maddesinde "....Anonim Şirketin denetçiye, denetime ve özel denetime ilişkin hükümlerinin limited şirkete de uygulanacağı" düzenlenmiş olup TTK 438, 439, 440 vd. maddelerinde Özel Denetim İsteme ile ilgili hükümler sevkedilmiştir....
Hukuk Dairesinin 06/11/2017 tarih 2016/3294 esas 2017/6052 karar sayılı içtihatında;" .....dosyadaki bilgi ve belgelere, temyiz edilen kararın anonim şirkete özel denetçi atanması isteminin reddine ilişkin olmasına, 6102 sayılı TTK'nun 440/2.maddesi uyarınca anonim şirkete özel denetçi atanması yolundaki istemin kabulüne yahut reddine ilişkin mahkeme kararlarının kesin nitelik arz etmesi nedeniyle ....davacı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile yerel mahkemenin ....sayılı temyiz istemin reddine ilişkin ek kararının onanmasına " karar verildiği görülmüştür. Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin emsal içtihatı ile mevcut düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, davacı tarafça, davalı anonim şirketin 06.04.2019 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısında özel denetçi atanmasına ilişkin istemin genel kurulca oy çokluğu ile reddedildiğinden bahisle süresi içerisinde özel denetçi atanmasına ilişkin işbu dava açılmış ve mahkemece davanın kesin olarak reddine karar verilmiştir....
Genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi durumunda ise azınlık sıfatına sahip pay sahipleri veya paylarının itibari değeri toplamı ------- olan pay sahipleri üç ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinden özel denetçi atamasını isteyebilirler. Şu halde TTK m. 438 uyarınca pay sahibinin mahkeme aracılığı ile özel denetçi atanması talebinde bulunabilmesi için, öncelikle genel kurulda özel denetçi atanmasını istemesi gerekmekte, genel kurulda bu yönde bir talepte bulunmadan mahkemeye müracaatla özel denetçi atanmasını isteme imkanı bulunmamaktadır....
Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları, alınan ve benimsenen bilirkişi kurulu kök ve ek raporu, toplanıp değerlendirilen delillere göre; davacı tarafça ortağı olduğu davalı şirketin, 2018 yılı bilançosundaki yönetim giderlerindeki artış nedenleri ile kar-zarar orantısızlığı konularında özel denetçi atanması istenmiş ise de; benimsenen bilirkişi kök ve ek raporunda dayanak ve gerekçeleriyle ayrıntılı olarak açıklandığı üzere, net satışlardaki %20'lik artış oranına göre %12,8 oranındaki genel yönetim giderlerinin yüksek olmadığı, kar-zarar orantısızlığının ise, kambiyo zararlarından kaynaklandığı, TTK'nın 439/2.md kapsamında şirket veya pay sahiplerinin zarara uğratıldığının kanıtlanamadığı; dolayısıyla, özel denetçi atanması koşullarının gerçekleşmediği; diğer yandan dava dilekçesinde ileri sürülen ve bilirkişi raporuna itiraz sebebi olarak daha sonra başka konularda özel denetçi istemesine yasal olanak bulunmadığı anlaşılmakla, davanın reddine ilişkin aşağıdaki kararı vermek gerekmiştir...
Hukuk Dairesinin 06/11/2017 tarih 2016/3294 esas 2017/6052 karar sayılı içtihatında;" ...dosyadaki bilgi ve belgelere, temyiz edilen kararın anonim şirkete özel denetçi atanması isteminin reddine ilişkin olmasına, 6102 sayılı TTK'nun 440/2.maddesi uyarınca anonim şirkete özel denetçi atanması yolundaki istemin kabulüne yahut reddine ilişkin mahkeme kararlarının kesin nitelik arz etmesi nedeniyle ....davacı vekilinin temyiz itirazlarının reddi ile yerel mahkemenin ....sayılı temyiz istemin reddine ilişkin ek kararının onanmasına " karar verildiği görülmüştür. Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin emsal içtihatı ile mevcut düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, davacı tarafça, davalı anonim şirketin 06.04.2019 tarihli olağanüstü genel kurul toplantısında özel denetçi atanmasına ilişkin istemin genel kurulca oy çokluğu ile reddedildiğinden bahisle süresi içerisinde özel denetçi atanmasına ilişkin işbu dava açılmış ve mahkemece davanın kesin olarak reddine karar verilmiştir....
