YAZIM TARİHİ : 16/10/2023 İstinaf incelemesi için dairemize gönderilen dosyanın ilk incelemesi tamamlanmış olmakla HMK'nın 353. ve 356. maddeleri gereğince; dosya içeriğine ve kararın niteliğine göre sonuca etkili olmadığından duruşma yapılmasına gerek görülmeden dosya üzerinden yapılan inceleme sonucunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ: Davacılar vekilinin dava dilekçesinde özetle; davacı ... şirketinin yükleten, davacı Apex şirketinin taşıyan ve Ford şirketinin nihai alacı konumunda bulduğu taşıma ilişkisi kapsamında 81.800 Brüt kg yükün gemiyle Shangai limanından Evyap limanına taşınarak Ford'a teslimi hususunda 08/11/2022 tarihli ana konişmento düzenlendiğini, yükün nihai alıcı Ford'a teslimi konusunda taşınma işleri komisyoncusu sıfatını haiz karşı tarafın görevlendirildiğini, bu doğrultuda deniz taşıma senedi düzenlendiğini, yükün limana taşındığını, 07/12/2022 tarihinden beri limanda beklediğini, mezkur taşıma senedi uyarınca yükün limandan alınarak...
olduğunun tespitine ve dairenin teslimine, mümkün olmadığı taktirde rayiç bedelin müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesiyle; taraflar arasındaki alım satım ilişkisine göre davacı tarafından müvekkiline KDV dahil 10.200,00 TL bedelli mal teslimi karşılığında davacıya 10.205,00 TL tutarlı 25/03/2014 tarihli çekin verildiği ve çek bedelinin de ödendiği, başkaca mal teslimi yapılmadığı gibi taraflar arasında sadece 10.205 TL borç yönünden mutabakat bulunduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI: Mahkemece, takip konusu iki fatura içeriği ürünlerin davalıya teslim edildiğinin Malatya Devlet Hastanesinden gelen yazı cevabından anlaşıldığı, faturaların kargo şirketi vasıtasıyla tebliğ edildiği, davalının 25/03/2014 tarihli 10.205,32 TL bedelli çekinin davalı defterlerinde kayıtlı olmadığı, mal teslimi yapılmasına rağmen davalının ödeme yaptığını kanıtlayamadığı gerekçesiyle davanın kabulüne ve icra takibinden sonra yapılan ödeme varsa icra müdürlüğünce nazara alınmasına karar verilmiştir....
İSTİNAF SEBEPLERİ: 1-Davacı vekili; kamera kayıtlarındaki teslimin kendi bilgi ve rızaları ile olmadığını, son teslimde yeniden belge düzenlenmemesinin yasal olmadığını, önceki teslim belgesine paraf atılmadan ekleme yapılmasının son teslimi yasal hale getirmeyeceğini, görüntü kayıtlarının tek başına delil olmayacağını, yazılı talimatı dışında teslim ettiği ürünler nedeniyle uğradığı zararın tazmininin ve davanın tümüyle kabulünün gerektiğini ileri sürerek kararın kaldırılmasını talep etmiştir. 2-Davalı vekili; uyuşmazlığın 06.02.2019 tarihli ... sayılı teslim belgesindeki 56 kap cevizin ikinci sevkıyatta aynı araca ve aynı şahsa teslim edildiğinin tanık beyanları ve bilirkişi raporu ile sabit olup, 10 kap cevizin davacı tarafça müşterilerine numune olarak verildiği veya sattığının tanık beyanları ile saptandığı, ticari teamül ve taraflar arasındaki güven ilişkisi nedeniyle bu cevizlere ilişkin belge düzenlenmediğini ancak tanıklarca 15-20 kap cevizin bu şekilde alındığının beyanı ile cevizleri...
Davacının başta aracın davalı ve murisinin kullanımına yönelik rızası bulunsa da, aracın teslimi davalıya keşide edilen ihtarname ile talep edilmekle, davacı şirketin bu rızası ortadan kalkmış olduğundan ve davacının araç üzerindeki fiili tasarruf yetkisi de davalının eylemiyle ortadan kalkmış olmakla, davacının işbu davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu kabul edilmelidir. Yukarıda da belirtildiği üzere malik olan davacının tasarruf yetkisi davalı tarafından engellenmiş olduğundan, aracın davacıya teslimi bakımından davanın kabulü gerekirken, hukuki yarar yokluğu nedeniyle reddine karar verilmesi isabetsizdir.Diğer yandan davacı vekili aracın teslim edilmemesi halinde kasko değerinin ödenmesi istemiyle talebini ıslah etmiştir.Davacı aracın kayden malikidir. Mülkiyet uyuşmazlığı olmadığı,davalı elinde bulunduğundan dava aracın istirdadı istemine yöneliktir....
ün 05/10/2020 tarihli delil dilekçesi ekinde sunulduğu belirtilen 9 adet siyah klasör halinde muhasebe ticari dosyaları, 2 adet mavi envanter klasörü, 3 adet mavi, beyaz, kırmızı klasör halinde şirket antlaşmaları ve faturaların teslim alındığına dair tutanak bulunmasına, bilirkişiler ... , ... ve ... İl tarafından düzenlenen bilirkişi raporunda davacı şirket tarafından 2011 - 2019 yıllı ticari defter ve belgelerin dosyaya sunulduğu, bu defter ve belgelerin incelenerek rapor hazırlandığının belirtilmesine rağmen istinaf incelemesi için dairemize gönderilen dosya ekinde bu defter ve belgelerin mevcut olmadığı anlaşılmış olup, dosya gönderme formunda da ek olarak bir adet icra dosyası bir adet de değişik iş dosyasının yazılı bulunduğu görülmüştür. İstinaf incelemesi için dosyanın tüm ekleri ile birlikte eksiksiz bir şekilde gönderilmesi gerekir....
tedbir konulması gerektiğini, Ayrıca müvekkili ve diğer davacının da şirketin ortağı, hissedarı olduğunu, şirketin bu duruma gelmesinde ciddi emek, katkı ve sermayeleri olduğunu, şu an davalı şirketin yönetiminde bulunan yetkililer tarafından mahkemeye sunulan tüm belge ve bilgilerin mahkemeyi ve bilirkişileri yanıltmaya yönelik, gerçeğe aykırı belge ve bilgiler olduğunu, mahkemede yargılaması devam eden davanın sonuçlanasına kadar en azından geçici kayyum atanmasının zorunlu olduğunu, mahkemece tarafsız bir veya birkaç kişiden oluşan geçici kayyum/ kayyum heyeti atanmasından sonra şirketin tüm malvarlığı ve değerinin belirlenmesinin daha hakkaniyetli olacağını, bu süreçte tüm bilgi ve belgelerin kayyum/ kayyumlar tarafından temin edilecek ve doğru ve gerçek belgelerin bilirkişilerce sunulacağını, doğru ve gerçek belgelerin yine tarafsız ve üniversite öğretim üyelerinden oluşacak bir bilirkişi heyetine tevdi ile adil bir yargılamanın, hakkaniyetli bir kararın önünün açılacağını, oluşturulacak...
Anılan hükümde zayi belgesi istenebilmesi için tacirin saklamakla yükümlü olduğu defter ve belgelerin ziyaa uğraması halleri tahdidi olarak sayılmamış ise de, yapılan tadadi sayımdan defterlerin tacirin elinde olmayan sebepler ile ziyaa uğraması gerektiği anlaşılmıştır. Bir başka anlatımla, tacir saklamakla yükümlü olduğu defter ve belgelerin saklanması ve korunmasına yönelik gerekli özeni göstermekle yükümlü olup, bu özene rağmen defter ve belgelerin ziyaa uğraması halinde zayi belgesi verilmesini talep edebilecektir....
un bürosunda saklamakta iken, İzmir'de 30.10.2020 tarihinde meydana gelen depremde binanın ağır hasar aldığını, yıkım kararı alınması nedeniyle ticari defter ve belgelerin göçük altında kaldığını ileri sürerek, müvekkiline ait 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018, 2019 ve 2020 yılları için tutulan yevmiye defteri, defteri kebir, envanter defteri, yönetim kurulu karar defteri, genel kurul karar ve müzakere defteri, alış belgeleri, satış belgeleri, SGK kayıt ve dosyaları, tahsilat ve tediye belgeleri ile diğer sair belgelerin zayi olduğunun tespiti ile zayi belgesi düzenlenmesini talep etmiştir....
