ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2021/403 Esas KARAR NO : 2022/608 DAVA : Şirkete Kayyım - Özel Denetçi Atanması DAVA TARİHİ : 23/04/2021 KARAR TARİHİ : 16/06/2022 KARARIN YAZILDIĞI TARİH: 16/06/2022 Davacı tarafından mahkememizde açılan davada yapılan açık yargılama sonunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili mahkememize sunmuş olduğu 23/04/2021 tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı şirket ortağı olduğunu, şirketin genel kurul toplantısı yapılmadığından yönetim kurulunun da oluşturulmadığını, bu nedenlerle davalı şirkete TMK 427/4 md gereğince kayyım atanması ve ayrıca TTK 439/1 md gereğince şirkete özel denetçi atanmasını talep ve dava etmiştir....
Dava, anonim şirkete TMK'nın 427/4. maddesi uyarınca yönetim kayyımı ve TTK'nın 439. maddesi uyarınca özel denetçi atanması talebine ilişkindir. Mahkemece yukarıda açıklanan gerekçe ile davanın reddine karar verilmiş ve karara karşı davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur. TTK'nın 440/2. maddesi hükmü gereği Mahkemece özel denetçi talebi hususunda verilen karar kesin nitelikte olup Mahkemece gerekçeli kararda istinaf kanun yolunun açık olduğunun belirtilmiş olmasının da bir önemi bulunmamaktadır. Bu nedenle davacının özel denetçi tayini talebinin reddine ilişkin karar yönünden istinaf talebinin reddine karar verilmiştir. Anonim Şirketlerin temsil organı olan yönetim kuruluna ilişkin TTK'nın 359 vd maddelerinde yer alan yasal düzenlemeler uyarınca; anonim şirket yönetim kurulunun bir veya daha fazla üyesi bulunabilir, yönetim kurulu üyeleri en çok üç yıl süreyle görev yapmak üzere seçilir....
Esas sayılı dava açtıklarını, davalı şirket müdürü ve eski şirket yetkilisinin hukuk dışı talimatıyla hareket eden şirketin mali müşavirlerince şirkete ait ticari defter, bilgi ve belgeler dahi şirket ortağı müvekkili ile paylaşılmadığını, İşbu sebeple mali müşavirler hakkında görevi kötüye kullanma suçu sebebiyle Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığı'na .... soruşturma numarası ile suç duyurusunda bulunulduğunu, Şirket adına yapmış oldukları gayrimenkul alım ve satımı sırasında sahte raporlar düzenlendiğini, şirketin tüm kazancı gerçek dışı açıklamalı ödemelerle yurt dışına çıkışı sağlandığını, şirketi mali bakımdan çıkmaza sürüklediğini beyan ederek davanın kabulü, davalı şirket yöneticilerinin ve diğer ortakların ilişkili bulunduğu başka şirketlere borçların söz konusu olup olmadığı gibi tüm sorular kapsamında gizlenen hususlar özel denetim ile açıklığa kavuşacak olup davalı şirkete özel denetçi atanmasını talep ve dava etmiştir....
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2021/226 KARAR NO : 2021/694 DAVA : Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi) DAVA TARİHİ : 25/03/2021 KARAR TARİHİ : 13/10/2021 Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ, DÜŞÜNÜLDÜ: İDDİA: Davacı vekili, mahkememizin---- ---- sayılı dosyasına tevdi edilen dava dilekçesinde, davacının, davalı şirketin %12,5 oranında hissedarı olduğunu, davacının------ kararlarına olumsuz oy kullandığını ve muhalefet şerhi yazdığını, dava dilekçesinde belirttiği sebeplerle davalı şirketin ------- iptaline, icrasının geri bırakılmasına, geri bırakılma hakkındaki kararın -------hakkında iptal davası açıldığının ------ ilânına, davalı şirketin banka hesapları, ticari defterleri ve kayıtları ------ tarafından ödendiği bildirilen toplam ----- tazminatın hangi işlerde kullanıldığı vb. hususlar araştırılmak) incelenmek suretiyle, ---------satış yapmasına rağmen...
İlk derece mahkemesi 20/10/2021 tarihli ara karar ile; davacı vekilinin davalı şirkete yönetici veya denetçi kayyımı atanması ile ilgili terditli talebinin kabulü ile; davalı ... ... Plastik Ziraat Ve Gıda Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi’ ne ... T.C kimlik numaralı ...' ın denetçi kayyım olarak atanmasına, davalı şirket yöneticisinin kararlarının denetçi kayyımının onayına tabi tutulmasına, kayyıma yapacağı iş ve mesai karşılığında aylık 1.500,00 TL ücret takdirine, kayyımlık ücretinin davalı şirket aktifinden karşılanmasına, kayyımca her ay şirket ile ilgili rapor düzenlenmesine ve mahkememize sunulmasına..." karar verilmiştir....
-KARŞI OY- Dava, limited şirket genel kurul kararının yokluğunun tespiti ile şirkete özel denetçi atanması istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine karar verilmiştir. Kararın davacı vekilince temyizi üzerine, özel denetçi atanmasına ilişikin mahkeme kararının kesin olması nedeni ile bu yöne ilişkin temyiz dilekçesinin reddine genel kurul kararının yokluğunun tespiti yönünden kararın bozulmasına karar verilmiştir Özel denetçi atanmasına ilişkin mahkemenin red kararının kesin olduğu gerekçesiyle temyiz dilekçesinin reddine ilişkin sayın çoğunluk görüşüne katılamıyorum. Dava tarihinde yürürlükte bulunan 6102 sayılı TTK 635. maddesinde "....Anonim Şirketin denetçiye, denetime ve özel denetime ilişkin hükümlerinin limited şirkete de uygulanacağı" düzenlenmiş olup TTK 438, 439, 440 vd. maddelerinde Özel Denetim İsteme ile ilgili hükümler sevkedilmiştir....
Davalı vekili cevap dilekçesi ile, 05 Mayıs 2020 tarihli Genel Kurul toplantısında özel denetçi atanması talebinde bulunmayan davacıların TTK’nın madde 439/1 hükmü gereği özel denetçi ataması talepli dava açma hakları da olmadığından, huzurdaki davanın esasa girilmeden ön incelemede dosya üzerinden reddine, davacılardan ...’nin davasının dava şartı yokluğundan reddine, bilgi alma hakkının karşılanmadığından bahisle özel denetçi atanması talebinde bulunulmuş olup TTK madde 437/5 gereğince davacılar tarafından bu yönde süresinde mahkemeye başvuru yapılmadığından özel denetçi talebinin reddine, İstanbul 9. Asliye Ticaret Mahkemesi nezdinde 05.05.2020 tarihli genel kurulda alınan kararların iptali istemiyle 2020/416 Esas no ile ikame edilen ve daha sonra İstanbul 9....
Mahkemenin kararı kesindir'' şeklinde hükümler yer almaktadır. 12/08/2016 tarihli genel kurulda davacı tarafça 2017 yılı finansal tabloların tasdiki görüşmelerinde TTK madde 438 ve 439 uyarınca özel denetçi tayini ve özel denetçi raporu uyarınca olağanüstü genel kurul toplantısı yapılmasının talep edildiği, yapılan oylamada 2017 yılı finansal tablolarının tasdikinin oy çokluğu ile kabul edildiği, ilk derece mahkemesince 15.04.2019 tarihli ara kararı ile davacı tarafın şirkete özel denetçi atanmasına ilişkin tedbir taleplerinin reddine karar verildiği görülmüştür. 6102 sayılı TTK'nın 440. maddesinde özel denetçi atanmasına ilişkin kararların kesin olduğu düzenlendiğinden davacı vekilinin davalı şirkete özel denetçi atanmasına ilişkin talebin reddine dair ara karara yönelik istinaf dilekçesinin HMK 352/1-b madde ve bendi uyarınca reddine karar vermek gerekmiştir (Yargıtay 11.HD'nin 2016/2361 Esas 2017/4719 Karar sayılı 26/09/2017 tarih ve Yargıtay 11....
Maddedeki özel denetçi atanması talebinin reddine ilişkin kararda ise "(1) Her pay sahibi, pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkı daha önce kullanılmışsa, belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebilir." şeklindeki TTK 438. Madde gereğince öncelikli olarak bilgi edinme hakkının kullanılması gerektiği, davacının ilgi edinme hakkını kullandığına ilişkin iddia ve delil ileri sürmediği, sadece daha önce özel denetçi atanmasına ilişkin ihtarı beyan ettiği, Genel Kurulca özel denetçi atanması talebi gündeme alınarak ret edilmiş olup davacının özel denetçinin atanması talebine ilişkin " özel bir denetimle açıklığa kavuşturulması" istenen hususlara ilişkin "belirli olayların" somutlaştırılmadığı, buna göre Genel Kurulun 3. Kararının iptali koşullarının bulunmadığı; Genel Kurulunun sermaye pay türünün değiştirilmesine ilişkin 2....
Dosya içerisinde mevcut deliller kapsamında, mahkeme kararı bir bütün olarak değerlendirildiğinde, tedbirin şartlarının HMK 389 vd.maddelerinde hüküm altına alındığı, özel denetçi atanmasının usul ve şartlarının TTK 438 vd. maddelerinde düzenlendiği, TTK 438.maddesine göre her pay sahibi pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi için gerekli olduğu taktirde ve bilgi alma ve inceleme hakkı daha önce kullanılmışsa belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını gündem de yer almasa bile genel kuruldan isteyebileceği, TTK 439.maddesi gereği genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi halinde sermayenin en az 1/10 ini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibari değeri toplamı en az 1.000.000,00 TL olan pay sahipleri 3 ay içerisinde şirket merkezinin bulunduğu yer Asliye Ticaret Mahkemesi'nden özel denetçi atanmasını isteyebileceği, özel denetçi atanabilmesi için kurucuların veya şirket organlarının kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek şirketi veya pay sahiplerini...
