Noterliğinin 28.07.2016 tarih ve 12627 yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesinin tarafı olmadığı, bu sebeple davacının söz konusu talebini arsa sahibi olan müvekkilinden değil, yüklenici Yüksekoba İnş.Ltd.Şti. den talep etmesi gerektiğini belirterek açılan davanın müvekkili yönünden reddini talep etmiştir. Deliller; Nilüfer Tapu Müdürlüğü'ne, Bursa 4. Sulh Hukuk Mahkemesine, Bursa 2. Asliye Hukuk Mahkemesi'ne, Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'ne yazılan müzekkereye cevap verildiği cevabi yazının dosya arasında olduğu anlaşılmaktadır. Mahkememizce İnşaat Uzmanı refakate alınarak 04/07/2019 tarihinde Keşfe çıkıldığı anlaşılmaktadır....
İstinaf sebepleri ile sınırlı dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda; Dava, arsa payı karışılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve cezai şart istemidir. İhtilaf cezai şart nedeniyle tazminat borcunun doğup doğmadığı hususunda odaklanmaktadır. Dosya kapsamından, Davalı yüklenicinin imar yönetmeliği hükmü gereğince taşınmazın parka bakan cephesine pencere açılma izninin kaldırılması sonucu inşaat yapmaktan kaçınması üzerine, sözleşmeden cayan yükleniciye karşı arsa sahibi cezai şart talep etmiştir....
Mahkememizce yapılan yargılama sırasında toplanan deliller kapsamında davacı tarafça taraflar arasındaki eser sözleşmesine konu edimlerin davalı tarafça yerine getirilmediğinden bahisle sözleşmelerin ve protokolün feshi, yapılan masrafların iadesi ve mahrum kalınan kardan dolayı uğranılan zararın tazminine yönelik dava açılmış olup, dava konusu Beyoğlu ... Noterliği'nin 11/12/2018 tarih ve ... yevmiye numaralı taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi, Beyoğlu ... Noterliği'nin 11/12/2018 tarih ve ...yevmiye numaralı taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi, Beyoğlu ......
Noterliği 04.06.2018 Tarih ve ... Yevmiye No'lu Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'nin Devri ve Taşınmaz Satış Vaadi sözleşmesinin 2. Sayfasındaki hükümden, mahkemenin feshedildiği kanaatine vardığı sözleşmenin feshedilmediğinin, tam aksine ayakta tutulduğunun açık olduğu, "Büyükçekmece ... Noterliği tarafından 09.01.2018 tarih ve ... yevmiye no ile düzenlenmiş Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi Ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi'ni (sözleşmenin; ... A.Ş'nin kar payına ve hissesine düşen inşaat maliyet ve masraflarına istinaden devir ve tescil edilecek olan bağımsız bölümler haricinde) tüm koşul ve şartları aynen baki olmak üzere ve tüm yükümlülükleri ile birlikte ... ANONİM ŞİRKETİ'ne devir ediyoruz." şeklinde düzenleme olduğu, buradan da açıkça anlaşıldığı üzere söz konusu sözleşme feshedilmemiş olup yüklenici adi ortaklığın tüm hak ve yükümlülükleri davalı ... A.Ş.'...
Kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili feshi halinde arsa sahibi, yükleniciye bırakılıp onun tarafından üçüncü kişiler ya da onun talimatıyla arsa sahibi tarafından üçüncü kişilere devredilen ya da yükleniciye devrettiği tapu payları veya bağımsız bölümlerin tapu kaydının iptâl ve tescilini talep edebilir. Arsa sahibinin kendisine ait tapu payı ya da bağımsız bölümleri üçüncü kişiye satıp devretmesi halinde yaptığı muamele, kendi mülkiyetinde bulunan pay veya bağımsız bölümle ilgili feshedilen sözleşme dışında satış suretiyle yapılan tasarruf işlemi niteliğinde olduğundan sadece kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin feshedilmiş olması sebebine dayanarak arsa sahibi kendisinin sattığı bağımsız bölüm ya da arsa paylarıyla ilgili tapu iptâli ve tescil isteminde bulunamaz....
Noterliği'nin 20/11/2015 tarih 35424 yevmiye numaralı, düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalanmıştır. Buna göre taşınmazın tüm hissedarlarıyla, 31/01/2017 tarihi itibariyle düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalanmıştır....
Noterliği'nin 08/11/2017 tarih ve 12975 yevmiye nolu düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, bu sözleşmeye göre müvekkillerinden Ayhan Yıldırım'a okul tarafından 130,00 m2 net dubleks diare ve zemin üstü 81.00 m2 net normal daire, T2'a 130,00 m2 net Dubleks daire ve zemin üstü 81,00 m2 net normal daire ve 250.000,00 TL de nakit ödeme yapılması, diğer arsa sahibi Cemal Avşar'a da yine altyol tarafından 130,00 m2 dubleks bir daire ve zemin üstünden de 81,00 m2 daire verilmesinin kararlaştırıldığını, mezkur inşaat sözleşmesinin 6....
Davada dayanılan 18.10.1995 günlü taşınmaz satış vaadi sözleşmesinin konusu 2805 sayılı parselde yapılacak inşaatın A bloktaki 6. kat, denize bakan dairedir. Dosyada yer alan bilgi ve belgelerden 2805 sayılı parselin imar sonucu 986 ada 1 parsele gittiği, bu parselin ifraz edilerek 986 ada 3 ve 4 parselleri oluşturduğu, 986 ada 3 parselin tam hisse olarak davalı ... adına arsa niteliği ile kayıtlı olduğu; 4 parsel üzerinde ise inşaat yapıldığı, kat irtifakının kurulduğu, bu parselde davalının payı olmadığı anlaşılmaktadır. Görülüyor ki üzerine inşaat yapılan ve kat irtifakı tesis edilen 4 parselde davalının davacıya mülkiyeti nakledilecek bir payı yoktur. Başka bir anlatımla, satış vaadi sözleşmesine konu “A bloktaki 6. kat denize bakan daire” mülkiyetinin davacıya geçirilmesi olanaksızdır. 18.10.1995 tarihli satış vaadi sözleşmesinin aynen ifası mümkün olmadığından davacı bu sözleşmeye dayanarak mülkiyet aktarımı isteyemez....
Öte yandan, kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi gereğince yüklenicinin bedele, başka bir anlatımla sözleşmede kararlaştırılan tapu payı veya bağımsız bölümlere hak kazanabilmesi için inşaatı sözleşme ve ekleri ile tasdikli proje ve inşaat ruhsatı ile kamu düzeninden olan imar mevzuatı ve bu doğrultuda çıkartılan Deprem Yönetmeliği hükümlerine uygun olarak tamamlayıp, arsa sahiplerine teslim etmesi gerekir....
(1-2-3 parsel) hak kaybı yaşanmasına sebebiyet verdiğini, 1-2 ve 3 nolu parsel sahipleri ile yapılmış olunan Düzenleme şeklinde Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesine göre imar mevzuatında m² artış ve azalış oranları arsa sahiplerinin alacağı m² ye de etki edeceğini, hak kaybını önlemek için davalının 6 kat olarak planlamış olduğu inşaatı yönetmelik değişikliği sebebiyle 7 kata çıkarmayı planladığını, m2 farkını bu şekilde telafi etme yoluna gitmeyi düşündüğünü, davalının gerek 1-2 ve 3 parsel sahiplerinin haklarını korumak, gerekse de bu projeden zarar etmemek için Kâğıthane Belediyesine proje değişikliği için başvuruda bulunduğunu, fakat proje değişiklik talebi vekâletnamede “EK PROTOKOL” (yeni bir Düzenleme şeklinde Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi) yapmaya yetkisi olmadığından bahisle kabul edilmediğini, davacılardan, Düzenleme şeklinde Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesinde değişiklik yapılması amacıyla “ek protokol” yapma yetkisi...
