Şti adına olan tapusunun iptali ile müvekkili Ak-Ka T1 A.Ş. adına tescilini, tapu iptali ve tescil mümkün olmaz ise taşınmazların karar tarihine en yakın tarihteki rayiç bedellerinin dava tarihinden itibaren ticari temerrüt faizi ile birlikte davalı Çelikler Ltd. Şti'den tahsilini , davanın tapu iptali ve tescil olması, dava konusunun taşınmazlar olması, davalının mal kaçırıyor olması, davanın yaklaşık olarak ispat edilmiş olması, telafisi imkansız zararların olması sebebi ile taşınmazların doğrudan dava konusu olması sebebi ile, HMK'nın 389. madde gereğince taşınmazların 3. şahıslara devir ve temlikinin önlenmesi için HMK'nın 389 ve devam maddeleri gereğince teminatsız olarak, mümkün olmaz ise teminat karşılığında ihtiyati tedbir veya ihtiyati tedbir niteliğinde ihtiyati haciz kararı verilmesini talep ve dava etmiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 27/06/2014 gününde verilen dilekçe ile taşınmaz satış vaadi sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil talebi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın ... yönünden kabulüne, davalı ... yönünden konusu kalmadığından reddine, diğer davalılar yönünden feragat nedeniyle reddine dair verilen 24/02/2016 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü: K A R A R Dava, taşınmaz satış vaadi sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir. Davacı vekili, davalıların miras bırakanı ...'ın Gaziosmanpaşa 1. Noterliği'nin 12.12.1988 tarih ve ... yevmiye numaralı satış vaadi sözleşmesi ile ... ili, ... ilçesi, ... Köyü, ......
e miras yolu intikal eden 14/64 hissenin iptali ile yine karar başlığında T.C. kimlik numaraları yazılı davacı ... ile ... adına ayrı ayrı ve eşit olarak 7/64 oranında tapuya tesciline,” karar verilmiş; hüküm, dahili davalılar ... ve ... tarafından ayrı ayrı temyiz edilmiştir. Dava; TMK’nin 676.maddesi uyarınca taksim sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Bilindiği üzere; dava açıldıktan sonra da sınırlayıcı bir neden bulunmadığı takdirde dava konusu malın veya hakkın üçüncü kişilere devredilebilmesi tasarruf serbestisi kuralının bir gereği, hak sahibi veya malik olmanın da doğal bir sonucudur. Usûl Hukukumuzda da ayrık durumlar dışında dava konusu mal veya hakkın davanın devamı sırasında devredilebileceği kabul edilmiş, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (HMK) 125. maddesinde dava konusunun taraflarca üçüncü kişiye devir ve temliki halinde yapılacak usûli işlemler düzenlenmiştir....
ne bedelinin çok altında satıldığını, yapılan bu işlemlerin muvazaalı olduğunu, şirket ortaklarından mal kaçırmak ve şirketin aktiflerini azaltmaya yönelik olduğunu belirterek, tapu kaydının iptali ile yeniden .... .. adına kayıt ve tescili talebinde bulunduğu anlaşılmıştır. Somut olayda davanın, davacının ortağı olduğu ....'ye ait taşınmazın yetkili müdür tarafından davalı ...ne şirket ortaklarından mal kaçırmak ve şirket aktiflerini azaltmaya yönelik idiasıyla ve düşük bedelle muvazaalı şekilde satıldığı ve tekrar tosunlar şirketine tescili istemi ile açılan tapu iptali ve tescil davası olduğu anlaşılmakla, iddianın ileri sürülüş biçimine göre, davada 6102 sayılı TTK'nın şirketler hukukuna ilişkin hükümlerinin uygulanması gerekmektedir. Bu durumda, dava, şirket ortağı tarafından, davalı şirket ile tefrik edilen dosyadaki şirket müdürü aleyhine açılmış olmakla, Kanunun 4 ve 5. maddeleri gereğince uyşmazlığın ticaret mahkemesinde görülüp sonuçlandırılması gerekir....
Limited şirket hissesini devir edenlerle devir alanlar arasında hisse devir sözleşmesine dayalı işbu davada zamanaşımı mülga BK.nun 126.maddesinde ( TBK. 147m.) düzenlenen 5 yıllık zamanaşımı süresine tabidir. Limited şirketlerde pay devri usulü mülga 6762 sayılı TTK’nın 520. maddesinde düzenlenmiş olup, “Bir payın devri, şirket hakkında ancak şirkete bildirilmek ve pay defterine kaydedilmek şartıyla hüküm ifade eder. Devir hususunun pay defterine kaydedilebilmesi için, devre ilişkin mukavelenin yazılı şekilde yapılmış ve imzasının noterce tasdik edilmiş olması ve ortaklardan en az dörtte üçünün devre muvafakat etmesi ve bunların esas sermayenin en az dörtte üçüne sahip olması şarttır.” hükmünden de anlaşılacağı üzere birbirini takip eden üç işlemin yapılması halinde pay devri gerçekleşir. Bu durumda, pay devri şirket pay defterine tescil ile tekemmül ettiğinden zamanaşımının başlangıç tarihi de devrin pay defterine tescil tarihinden başlar....
Sicilindeki tescil işlemlerinin sahtecilikle malul işlemler olması nedeni ile yok sayılmasına ve iptaline karar verilmesini, davacılardan ...’e; şirket hissedarlarından ...’nın sahibi bulunduğu tamamı ödenmiş beher değeri 1,00 YTL olan 5.000 hisseye tekabül eden 5.000,00 YTL’lik hissesinin tamamının devir alan sıfatsı ile müvekkiline devrini içeren 25.07.2005 tarihli Devir ve Temlike dair Hisse Devir Sözleşmesindeki isminin altındaki müvekkilinin imzasının sahteliği nedeni ile, davacılardan ...’e; şirket hissedarlarından ....’nın sahibi bulunduğu tamamı ödenmiş beher değeri 1,00 YTL olan 5.000 hisseye tekabül eden 5.000,00 YTL’lik hissesinin tamamının devir alan sıfatsı ile müvekkiline devrini içeren 25.07.2005 tarihli Devir ve Temlike dair Hisse Devir Sözleşmesindeki isminin altındaki müvekkilinin imzasının sahteliği nedeni ile, hisse devirlerine muvafakat veren Yönetim Kurulunun 25.07.2005 tarihli ve .... sayılı kararının ve buna dayalı olarak pay defterlerine işlenmesine ve buna dayalı...
İthalat İhracat San Tic Ltd Şti'nde bulunan 720 pay karşılığı ortaklık hissesinin devrine ilişkin olarak düzenlendiği; ... tarih ...yevmiye nolu ...tarihli şirkete yine ...limited şirket hisse devir sözleşmesinde devir edenin ...vekili ... devir alanın ... olduğu ve ... İthalat İhracat San Tic Ltd Şti ünvanlı şirkette 80 pay karşılığı ortaklık hissesinin devrine ilişkin olarak düzenlendiği belirlenmiştir. Hisse devri konulu ... tarih... nolu kararın şirket ortağı ...'in 720 adet hissesinin ...'a, ...'a ait 80 adet hissenin ...'e devir ederek ortaklıktan ayrılmasına, hisse devirlerinin noterlikten tanzim edilerek tescil ve ilanına ilişkin olarak ... ve ...'a vekaleten ... tarafından alındığı; müdür değişikliği konulu ... tarih ... nolu kararın şirketin temsil ve ilzamına ilişkin olarak ... ve ... tarafından alındığı belirlenmiştir. Somut olayda mahkememizdeki davanın İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil nosunda kayıtlı ......
Diğer deyişle, şirket hisse devri ve buna bağlı projelerdeki hakların da devrine rağmen, protokole göre iade edilmemesinden doğan tapu iptal veya terditli olarak tazminat davasıdır. Adı geçen projeler, şirket hisse devri ile beraber, davalı şirkete geçen şirketin hak ve varlıkları olup, bunların iade edilmemesi uyuşmazlığın temeli olup, protokol de bu iddianın sözleşme kısmıdır....
ya hiç bir zaman ödenmediğini, hisse devri sözleşmesinin şeklen de geçersiz olduğunu, muris tarafından devredilen taşınmazlarla ilgili ayrıca görülmekte olan muris muvazaasına dayalı tapu iptali ve tescil davaları bulunduğunu, hisse devri işleminin TBK 19 maddesi uyarınca iptalinin gerektiğini, ayrıca davalıların mirasçılar tarafından davalar açılması üzerine şirket adına kayıtlı taşınmazlar üzerinde muvazaalı haciz icra ettiğini ve taşınmazlarını üçüncü kişilere devrettiğini, mal kaçırma saikiyle hareket ettiklerini ve kötü niyetlerini ortaya koyduklarını savunarak davanın sonunda husule gelecek ilamın bahşettiği icra ve infaz etkisini temin etmek üzere dava konusu şirket hisselerin devir ve temlikinin önlenmesine, davalı şirketin menkul ve gayrimenkullerine yönelik tasarruf işlemlerinin durdurulmasına, davalı şirket işlemelerinin denetlenmesini teminen denetim kayyımı atanmasına yönelik ihtiyati tedbir kararı ve davanın kabulüne karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
TTK'nın 5/3. maddesi, "Asliye ticaret mahkemesi ile asliye hukuk mahkemesi ve diğer hukuk mahkemeleri arasındaki ilişki görev ilişkisi olup, bu durumda göreve ilişkin usul hükümleri uygulanır." hükmünü haizdir. Limited şirket pay devir sözleşmesine bağlı olarak tarafların edimlerini ve haklarını düzenleyen pay devir sözleşmesinin eki olan özel protokole dayalı olarak cezai şart alacağının talep edildiği bu dava, TTK’nın 4. ve 5. maddeleri gereğince mutlak ticari davalardandır. Uyuşmazlık, hisse devir sözleşmesinin eki olan protokol hükümlerine göre çözümlenecek olup, hisse devrinin de TTK da düzenlenmiş olması ve bu nedenle davanın mutlak ticari dava olması karşısında, nispi ticari dava koşulları olan, " tarafların tacir olması ve ticari işletmeleri ile ilgili bir ihtilafın bulunması" şartlarının gerçekleşmemesinin bir önemi bulunmamaktadır....
