Uyuşmazlık noktası ise dava konusu faturaya ilişkin yapılan işin ayıplı olup olmadığı ve bu ayıptan davacının sorumlu olup olmadığına ilişkindir. Yukarıda ayrıntılı olarak belirtildiği üzere yüklenici eserdeki ayıptan sorumludur. Ancak bu sorumluluğun doğması için TTK ve TBK’da ayıp ihbar süreleri düzenlenmiştir. Yapılan işin açıkça ayıplı olması halinde teslimden itibaren 2 gün, açıkça ayıp olduğu belli değil ise 8 gün, ayıp gizli ayıp niteliğinde ise ayıbın ortaya çıktığı andan itibaren makul sürede satıcıya ayıp ihbarında bulunulması gerekmektedir. Somut olayda davalı yapılan işin eksik ve ayıplı olduğunu, kullanılan ürünün sözleşmede kararlaştırılan üründen farklı olduğunu iddia etmektedir. Süresinden sonra sunulan cevap dilekçesinde ve ekindeki fotoğraflar dikkate alındığında dava konusu işin bir kısmının ayıplı olduğu teslim anında fark edilebilecek nitelikte açık ayıp olduğu, süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulmadığı anlaşılmıştır....
Yasal düzenlemeye göre, alıcı taraf kendisine sağlanan mal ve hizmetle ilgili ayıplı olup olmama konusunda gerekli muayeneyi (denetimi) yapacak ve bu muayene sonucu, mal ya da hizmetle ilgili saptadığı ayıpları, mal veya hizmetin sağlanmasından itibaren ihbar süreleri içinde, kendisine mal yada hizmet sağlayan sözleşmenin tarafına bildirecektir. Bu bildirim (ayıp ihbarı) ödevi ihmal edildiğinde, alıcı, ayıba dayalı yasal haklarını kaybedecektir. Bu konuda 818 sayılı Borçlar Kanunu'nun 198/2 maddesinde ifade edildiği gibi ayıp ihbarının yapılmaması, tarafın ifa konusu mal ya da hizmeti bulunduğu hal üzere kabul ettiği sonucunu doğuracak ve bu yönde gerçekleşen varsayımın aksi, hiçbir suretle kanıtlanamayacaktır. Dava tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Borçlar Kanunu'nun 202.maddesi hükmüne göre; alıcı, bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedel indirimi isteme haklarına sahiptir. Satıcı, alıcının tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür....
Davalı vekili istinaf nedenleri olarak; yapılan iş ayıplı olduğundan, bu hususa dair değerlendirme yapılmadan karar verilmesinin hatalı olduğunu, ayıplı ifa olup olmadığı konusunda rapor alınmadan karar verildiğini, davacının işi ayıpsız ifa ettiğini ispatlaması gerektiğini, fatura düzenlenmesinin hizmetin verildiği anlamına gelmediğini, ... tarafından yapılan ödemenin dikkate alınmamasının hukuka aykırı olduğunu, BK'nın 83. maddesi uyarınca borcun bizzat ifa edilmesinde alacaklının menfaati bulunmadıkça borçlunun borcu şahsen ifa etmekle yükümlü olmadığını, hem müvekkili hem de ... şirketi adına toplam 15.000,00 TL ödeme yapıldığını, ancak mahkemenin kararda ödemeyi hatalı olarak 13.000,00 TL gösterdiği gibi ödemenin sadece ... adına yapıldığını kabul ettiğini belirterek kararın kaldırılmasını ve davanın reddini talep ve istinaf etmiştir....
Değerlendirme 1.TBK 219 uncu maddesine göre satıcı, alıcıya karşı herhangi bir surette bildirdiği niteliklerin satılanda bulunmaması sebebiyle sorumlu olduğu gibi, nitelik veya niteliği etkileyen niceliğine aykırı olan, kullanım amacı bakımından değerini ve alıcının ondan beklediği faydaları ortadan kaldıran veya önemli ölçüde azaltan maddi, hukuki ya da ekonomik ayıpların bulunmasından da sorumlu olur. Satıcı bu ayıpların varlığını bilmese bile onlardan sorumludur. Ayıp nedeniyle satış bedelinden indirilecek miktarın tespitinde, doktrinde "mutlak...", "nisbi..." ve "tazminat metodu" adıyla bilinen değişik görüşler mevcutsa da, gerek Dairemiz gerekse Yargıtay tarafından öteden beri uygulanan "nispi..." olarak adlandırılan hesaplama yöntemi benimsenmektedir. Bu metoda göre, satış tarihi itibariyle satılanın ayıpsız ve ayıplı değerleri arasındaki oranın satış bedeline yansıma miktarı belirlenmektedir....
Değerlendirme 1.TBK 219 uncu maddesine göre satıcı, alıcıya karşı herhangi bir surette bildirdiği niteliklerin satılanda bulunmaması sebebiyle sorumlu olduğu gibi, nitelik veya niteliği etkileyen niceliğine aykırı olan, kullanım amacı bakımından değerini ve alıcının ondan beklediği faydaları ortadan kaldıran veya önemli ölçüde azaltan maddi, hukuki ya da ekonomik ayıpların bulunmasından da sorumlu olur. Satıcı bu ayıpların varlığını bilmese bile onlardan sorumludur. Ayıp nedeniyle satış bedelinden indirilecek miktarın tespitinde, doktrinde "mutlak...", "nisbi..." ve "tazminat metodu" adıyla bilinen değişik görüşler mevcutsa da, gerek Dairemiz gerekse Yargıtay tarafından öteden beri uygulanan "nispi..." olarak adlandırılan hesaplama yöntemi benimsenmektedir. Bu metoda göre, satış tarihi itibariyle satılanın ayıpsız ve ayıplı değerleri arasındaki oranın satış bedeline yansıma miktarı belirlenmektedir....
Şti. arasında imzalanmış olan 15.08.2016 tarihli, duvar kağıdı işleri sözleşmesinde müflis sözleşmesel yükümlülüğünü gereği gibi ifa etmediği mahkeme tespiti ile sabit olduğunu, ... 30. Noterliği ... tarihli .. yevmiye numarası ile karşı tarafa ihtarname gönderilmiş olup, sözleşme kapsamında gerçekleşmiş olan imalatın ayıplı olduğu yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda temin edilen rapor sonucu ortaya çıkmış ve imalatın ayıplı olduğu kesin olarak öğrenildiğini, süresi içerisindeki bu ayıbın giderimi için ihtaren bildirim yapılmış olup, zararın giderilmediğini, sözleşmesel yükümlülüğünü gereği gibi ifa etmemiş olan karşı taraf, müvekkili şirketin inşasını üstlenmiş olduğu sözleşme konusu ... Projesinin tüm bloklarında ayıplı ifa gerçekleştirdiğini, ayıplı ifa sonucunda 16.12.2019 tarihinde mahkemeden tespit talep edilmiş olup, 22.01.2020 tarihli bilirkişi raporu ile iddialarının doğruluğu ortaya çıkmış ve... 19....
Uyuşmazlık, Kanundaki yasal süre içinde dava açılıp açılmadığı, taşınmazın sözleşmedeki ve teklif mektubundaki şartları taşıyıp taşımadığı, taşınmazda eksik ve ayıplı ifa olup olmadığı, ayıplı ifanın gizli ayıp olup olmadığı, eksik ve ayıplı ifa varsa davacının bu nedenle zararının doğup doğmadığı, davacının zararından davalının sorumlu olup olmadığı noktasındadır. Tarafların huzurunda keşif ve bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır. 06/09/2021 tarihli İnşaat Mühendisi... 'dan aldırılan bilirkişi raporunda özetle; "......
Hukuki ayıp malın kullanımının hukuken sınırlandırılmış olmasıdır (malın üzerinde rehin, haciz, intifa hakkı gibi kısıtlamalar bulunmas gibi). Ekonomik ayıp ise malın iktisadi vasıflarında eksiklik olmasıdır. Ayıba ilişkin diğer sınıflandırma, ayıbın açık ve gizli olup olmamasına göre yapılmaktadır. Açık ayıp hemen ilk bakışta ya da yüzeysel bir muayene ile tespit edilebilen ayıptır. Durumun gerekli kıldığı, muayene ile anlaşılamayan ayıplar, gizli ayıptır. Alıcı gizli ayıpları araştırmakla yükümlü değilse de ayıp meydana çıkar çıkmaz hemen ihbar etmelidir (Domaniç, H.: Türk Ticaret Kanunu Şerhi, C.I, İstanbul 1988, s.155; Yavuz, N.: Ayıplı İfa, 2.b., Ankara 2010, s. 107; Karakaş, C.F.: Ticari Satımda Ayıp İhbarının Süresi ve Şekli, XXII. Ticaret Hukuku ve Yargıtay Kararları Sempozyumu, Ankar 2006, s.172). Derhal kavramı, halin icabına uygun fazla vakit geçirmeden bildirim olarak anlamak gerekir. Ancak TTK 23’de malın muayene ve ihbar yükümlülüğü düzenlenmiştir....
Dava sözleşme ve tespit tarihine göre uygulanması gereken 818 sayılı mülgâ BK 355 ve devamı maddelerde düzenlenen ve konusu iskele ve rıhtım yapım işi olan eser sözleşmesine dayalı olarak eserin ayıplı ifa edildiği ve gizli ayıpların sonradan ortaya çıktığı iddiasıyla, ayıpların giderim bedeline ilişkin olarak açılmış tazminat davasıdır. Eser sözleşmesinde ayıba dair hükümler, 818 sayılı BK'nın 359-363 maddeleri arasında düzenlenmiştir. 818 sayılı BK'nın 360. maddesi ayıbı işin kusurlu olması veya sözleşmeye aykırı bulunması olarak tanımlamıştır. Ayıp eserde olması gereken lüzumlu vasıfların veya sözleşmede kararlaştırılan vasıfların eksikliğini ifade etmektedir. 818 sayılı BK'nın 359/I. maddesine göre iş sahibinin eserin tesliminden sonra işlerin olağan akışına göre geç sayılmayacak bir süre içinde eseri muayene edip varsa ayıplarını yükleniciye bildirmesi gerekir....
Bu eksiklik vinci kullanılamaz hale getirmiş ve 3 hafta boyunca gereken işlerin yapılmasına engel olunduğunu, davalı yüklenici tarafından müvekkiline teslim edilen vincin hatalı montaj sebebiyle ayıplı olmasından kaynaklı eseri alıkoyup ayıp oranında bedelden indirim istemi ve tazminat talep ve dava ettiği, 6102 Sayılı TTK'nın 18....
