"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma, ihaleye fesat karıştırma, resmi belgede sahtecilik, görevi kötüye kullanma HÜKÜM : Sanık ...'nin edimin ifasına fesat karıştırma, resmi belgede sahtecilik ve görevi kötüye kullanma, sanık ...'ın edimin ifasına fesat karıştırma ve resmi belgede sahtecilik, sanık ...'ın edimin ifasına fesat karıştırma, sanık ...'ın ise görevi kötüye kullanma suçlarından mahkumiyetlerine, sanık ...'...
K A R A R Davacı, davalı avukatlarla 12.10.2003 tarihli vekalet ücretini de kapsayan protokol yaptıklarını, protokole göre 15.5.2001 tanzim, 15.8.2001 vadeli 100.000.000.000 TL bedelli borçluları dava dışı 3. kişiler olan bononun davalılara tahsil edilmek üzere verildiğini, bono tahsilinde 75000 YTL'nin tarafına ödeneceği kalan miktarın davalılara vekalet ücreti olarak ödeneceğinin kararlaştırıldığını, bononun davalılara teslim edildiğini, davalıların bonoyu dava dışı ... ... adına tahsile koydukları halde protokolden kaynaklanan edimlerini yerine getirmediklerini ileri sürerek, protokolden doğan alacağının tahsilini istemiştir. Davalılar davacı ile aralarında vekalet ilişkisi bulunmadığını, dava dışı müvekkilleri ... ...'ın senetten doğan alacağının tahsili için davacı elinde olan senedi davacıdan teslim alınırken ilgili porotokolü tanzim ettiklerini, bono ile davacının bir ilgisi bulunmadığını, savunarak davanın reddini dilemişlerdir....
Takibe dayanak ilamda hangi edimin önce yerine getirileceğinin düzenlenmemiş olması karşısında, her iki edimin de aynı anda yerine getirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Bu durumda alacaklının talepte bulunmadan önce edimini yerine getirmiş olması zorunlu olmayıp, ediminin ifasını önermiş olması yeterlidir (TBK m.97). Dosya kapsamında davalı alacaklının ediminin ifasını önerdiği dikkate alındığında, alacaklının takip başlatmasında ve icra müdürlüğünce borçluya Örnek No:2 icra emrinin gönderilmesinde usule aykırılık bulunmamıştır. Bu sebeple mahkemece şikayetin tamamen reddine karar verilmesi gerekirken, kısmen kabulü ile Örnek No:2 icra emrinin iptaline karar verilmesi doğru görülmemiştir....
yerine getirilmediği için tanzim edilen faturanın iptali ve müvekkili şirketin uğradığı manevi zararın giderilmesi amacıyla mahkemenize başvurulması zorunluluğu hasıl olduğunu beyan ederek, edimin yerine getirilmemesi nedeniyle faturanın iptaline, müvekkili şirketin uğradığı manevi zararın giderilmesi için 10.000,00TL manevi tazminatın davalının temerrüde düştüğü tarih olan 06/10/2022 arabuluculuk son tutanak tarihinden itibaren işleyecek ticari faiziyle birlikte müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Edimin yerine getirilmesinin ileri tarihe bırakılması, takside bağlanması veya süreklilik arz etmesi halinde; sanık hakkında, 231. maddedeki şartlar aranmaksızın, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilir. Geri bırakma süresince zamanaşımı işlemez....
Edimin yerine getirilmesinin ileri tarihe bırakılması, takside bağlanması veya süreklilik arz etmesi halinde; sanık hakkında, 231. maddedeki şartlar aranmaksızın, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilir. Geri bırakma süresince zamanaşımı işlemez....
Hizmet akdinin unsurları; 1-Hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, 2-Hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi 3-Edimin ifası sırasında işverenin denetim ve gözetimi altında bulunması 4-Edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. Ücret zaman itibariyle olmayıp yapılan işe göre verildiği takdirde dahi belirli ya da belirli olmayan bir zaman için alınmış veya çalışılmış oldukça hizmet akdi yine mevcuttur. İstisna akdinde ise; bir eserin ücret karşılığında yaratılması söz konusudur. İstisna akdinde ücretin tespitinde eser göz önünde tutulur. İş sahibinin talimat verme yetkisi ise, elde edilecek sonuç içindir. Hâlbuki hizmet akdinde emir ve talimat yetkisi işçinin çalışma yerinin, ise başlangıç ve sona eriş saatinin işverence tespiti biçimindedir. Hizmet akdinin belirleyici ve ayırıcı unsurları zaman ve bağımlılıktır....
Hizmet akdinin unsurları; 1-Hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, 2-Hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi 3-Edimin ifası sırasında işverenin denetim ve gözetimi altında bulunması 4-Edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. Ücret zaman itibariyle olmayıp yapılan işe göre verildiği takdirde dahi belirli ya da belirli olmayan bir zaman için alınmış veya çalışılmış oldukça hizmet akdi yine mevcuttur. Hizmet akdinde emir ve talimat yetkisi işçinin çalışma yerinin, işe başlangıç ve sona eriş saatinin işverence tespiti biçimindedir. Kira akdi, bir şeyden bedel karşılığı yararlanma ve kullanma hakkını veren ve iki tarafa borç yükleyen sözleşmedir. Kiralayan kiralananın kullanma hakkını kira akdi süresince kiracıya verir ve kiracı da bunun karşılığında kararlaştırılan bedeli öder....
Hizmet akdinin unsurları, hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi, edimin ifasında işveren denetimi ve gözetimi altında bulunulması, edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. Davada somutlaşan olayda; Mahkemece, davacının, çalışmasının gerçekliği, işin ve işyerinin kapsam ve niteliği ile süresinin belirlenebilmesi amacıyla, yapılan araştırma ve inceleme yetersiz olduğu gibi, dosyadan, gerçek işverenin tereddüt arzetmeyecek şekilde belirlenmediği anlaşılmaktadır. Dosya kapsamından, davacının; kaloriferci ve temizlik işçisi olarak çalıştığını iddia ettiği “... ... İlköğretim Okulu” nun, esas itibariyle Milli Eğitim Bakanlığı’na bağlı ve halen anılan Bakanlık bünyesinde faal olduğu, ihtilaf konusu 04.02.2005 – 30.06.2006 tarihleri arasında davalı ...'...
Hizmet akdinin unsurları, hizmetin belirli veya belirli olmayan bir zaman içinde görülmesi, hizmet akdinin konusu olan edimin işverene ait işyerinde yerine getirilmesi, edimin ifasında işveren denetimi ve gözetimi altında bulunulması, edimin ücret karşılığında yapılması ve ücretin zaman esası üzerinden saptanmasıdır. 01.10.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5510 sayılı Yasa'nın 4/1-a bendi aynı yönde düzenleme içermekte olup, gerek, anılan her iki Kanunda ve gerekse İş Kanununda hizmet akdi tanımlanmamıştır. 1)Eldeki dosyada davacı 11.04.2011-21.01.2013 tarihleri arasında davalı işyerinde çalıştığı iddiasıyla hizmetlerinin tespiti istemli açmış olduğu davada mahkemece, davacının 11.04.2011 tarihinde 1 gün süreyle 70 TL günlük ücretle çalıştığına karar verilmiştir. Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli ve elverişli değildir....
