Orantısızlığın tayininde hizmetin ayıpsız değeri, ayıbın önemi ve diğer seçimlik haklara başvurmanın tüketici açısından sorun teşkil edip etmeyeceği gibi hususlar dikkate alınır.(3) Tüketicinin sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim hakkını seçtiği durumlarda, ödemiş olduğu bedelin tümü veya bedelden indirim yapılan tutar derhâl tüketiciye iade edilir.(4) Ücretsiz onarım veya hizmetin yeniden görülmesinin seçildiği hâllerde, hizmetin niteliği ve tüketicinin bu hizmetten yararlanma amacı dikkate alındığında, makul sayılabilecek bir süre içinde ve tüketici için ciddi sorunlar doğurmayacak şekilde bu talep sağlayıcı tarafından yerine getirilir. Her hâlükârda bu süre talebin sağlayıcıya yöneltilmesinden itibaren otuz iş gününü geçemez. Aksi takdirde tüketici diğer seçimlik haklarını kullanmakta serbesttir."...
Tüketicinin sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim hakkını seçtiği durumlarda, ödemiş olduğu bedelin tümü veya bedelden yapılan indirim tutarı derhâl tüketiciye iade edilir." düzenlemesi bulunmaktadır. Satış sözleşmesinde ürünün teslim tarihi belirlenmemekle kararlaştırılan sürede ürünün teslim edilmemesi sebebiyle tüketici yedinci gün iade talebinde bulunmuştur. Davalı, yargılama aşamasında ana borcun tamamının ödendiği, davacının kredi kartı ile yaptığı ödemenin davalı ithalatçı firma hesabına yapıldığı, ürün bedelinin iadesinin ithalatçı firma tarafından gerçekleştirildiği ve bunun üzerine Mahkemece asıl alacak yönünden dava konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına, feri alacaklar yönünden takibin devamına ve icra inkar tazminatına hükmedilmiştir. Bu durum karşısında dava konusu ürünün taraflar arasında kararlaştırılan tarihte davalı tarafından davacıya teslim edilmediğinin kabulü gerekir....
Aldırılan rapor sonucunda ayıptan dolayı bedelden %3 oranında indirim uygulanması kanaatine varılarak indirim miktarı 12.300,00- TL olarak hesaplanmıştır. Tüm toplanılan belgeler ve aldırılan raporlar doğrultusun da, davalının davacıya satmış olduğu dükkan niteliğinde taşınmaz içinde meydana gelen su baskınlarının gizli ayıplı olduğu belirlenmiş ve davacının seçimlik hakkı doğrultusunda ayıp nedeni ile bedelden indirim miktarı hesaplanmıştır ve bedel konusunda aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....
Bu maddeye göre iş sahibinin seçimlik hakları sözleşmeden dönme, bedelden indirim yapılmasını veya ayıbın giderilmesini talep etme haklarıdır. Tespit edilen ayıba göre davalının bedelden indirim hakkı kabul edilmelidir. Davacının edimine karşılık bilirkişi raporuyla tespit edildiği üzere bakiye 6.664,20 TL iş bedelinin olduğu anlaşılmıştır. Öte yandan davacı ilave işler yaptığını iddia etmişse de davalı aralarında böyle bir sözleşme ilişkisi olmadığını savunmuş ayrıca yapıldığı iddia edilen ilave işler mahallinde tespit edilememiş olmakla davacının bu iddiasını ispat edemediğinin kabulü gerekmiştir. Davacının bakiye iş bedeli tespit edilmiş ise de davalı yan işin süresinde teslim edilmemesinden kaynaklı cezai şart alacağının olduğunu ve bunun mahsubunu cevap dilekçesiyle talep etmektedir. Taraflar arasındaki sözleşmede teslim tarihi 27.08.2016 olarak belirlenmiştir. Taraflar arasındaki mail görüşmeleri dosyaya sunulmuştur....
aynı ürünler için aynı indirim oranlan uygulanmakta olduğunu, buna karşılık bir ürün için bir dağıtıcıya uygulanan indirim oranı, aynı ürün için başka bir dağıtıcıya uygulanan indirim oranından, söz konusu dağıtıcıların farklı kategorilerde bulunması sebebi İle farklılık gösterebilmekte olduğunu, luıl böyle iken davacıya keyfi ve haksız olarak farklı uygulama yapılması gibi bir durumun söz konusu olmadığının açık olduğunu, Davacı -------- diğer bayilere göre daha yüksek bir bedelden satmaya başladığı iddiasının gerçeği yansıtmamakta olduğunu, ------cinsinden belirlendiğinden. ------ kurunun değişmesine bağlı olarak söz konusu ürünlerin fiyatlarında dalgalanma meydana geldiğini,------ kurunda meydana gelen değişiklikler de kaçınılmaz olarak aynı dağıtıcının aynı ürünü farklı tarihlerde farklı fiyatlar üzerinden satın alması sonucunu doğurduğunu, İlaveten, söz konusu ürünlerin yer aldığı iş biriminin son kullanıcılarına bağlı olarak, farklı fiyatlarla çalışılmasının söz konusu olabilmekte...
Ayıplı mal sebebiyle tüketicinin seçimlik hakları aynı yasanın 11.maddesinde düzenlenmiş olup, şu şekilde hükme yer verilmiştir:"(1) Malın ayıplı olduğunun anlaşılması durumunda tüketici;a) Satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme,b) Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinden indirim isteme,c) Aşırı bir masraf gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme,ç) İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir misli ile değiştirilmesini isteme,seçimlik haklarından birini kullanabilir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. (3) Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesinin satıcı için orantısız güçlükleri beraberinde getirecek olması hâlinde tüketici, sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim haklarından birini kullanabilir....
ücretinin hukuka aykırı olduğunu, menfi tespit davasının konusuz kalmasına rağmen müvekkili aleyhine vekalet ücretine hükmedilmesinin doğru olmadığını; karar verilen faizin cinsinin ve tarihlerinin hatalı olduğunu, faiz konusunda talebi olmayan davacı lehine faize karar verilmemesi gerektiğini; istirdat talebi olmayan davacının talebi varmış gibi karar verilmesinin yerinde olmadığını ve gerekçeli karardaki yargı giderleri dağılımının kabul edilemeyeceğini belirterek, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmesini istemiştir....
Mahkemece, davacının davasının kısmen kabul kısmen reddine, yargılama sırasında dava konusu taşınmazın davacı adına tescili yapıldığından tapu iptal ve tescil talebi yönünden dava konusu kalmadığından esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına, ... ve ... aleyhine açılan davanın reddine, davalı ... Çırak Em. Tur. Sey. ve İnş. Tic. Ltd. Şti. aleyhine açılan davanın kısmen kabulü ile 15.196,00 TL bedelden indirim tutarının ve geç teslimden dolayı 1.172.22 Euro tazminatın ıslah tarihinden davalı ... Çırak Em. Tur. Sey. ve İnş. Tic. Ltd. Şti.'...
İş sahibinin seçimlik hakkını düzenleyen 6098 sayılı TBK'nın 475/1. maddesinde eser kabule icbar edilemeyecek şekilde ayıplı olur ise sözleşmeden dönme ve bedel iadesi, 2. fıkrada ise eseri alıkoyup ayıp oranında bedelde indirim isteme hakkı mevcut olup, son fıkrasında aşırı zarar doğuracaksa iş sahibinin sözleşmeden dönme hakkını kullanamayacağına dair düzenlemeler mevcuttur. Mahkemece bu madde ve anılan fıkraları uyarınca değerlendirme yapılmamıştır. Bu haliyle alınan rapor ve ek raporlar hükme esas alınamaz. Bu nedenle mahkemece yapılacak iş; 13.04.2015 tarihli kök raporu veren bilirkişi kurulundan ek rapor almak suretiyle TBK 475/1. madde uyarınca eserin kabule icbar edilemeyecek şekilde ayıplı olup olmadığı hususunda değerlendirilme yapılmalı, sökülüp kaldırılması aşırı zarar doğuracaksa dönme hakkını kullanamayacağı nazara alınmalı ve bu halde TBK 475/2. maddesi uyarınca ayıp oranında bedelden indirim konusunda inceleme yapılmalıdır....
Orantısızlığın tayininde malın ayıpsız değeri, ayıbın önemi ve diğer seçimlik haklara başvurmanın tüketici açısından sorun teşkil edip etmeyeceği gibi hususlar dikkate alınır...(4.fıkra menkuller yönünden) (5) Tüketicinin sözleşmeden dönme veya ayıp oranında bedelden indirim hakkını seçtiği durumlarda, ödemiş olduğu bedelin tümü veya bedelden yapılan indirim tutarı derhâl tüketiciye iade edilir. (6) Seçimlik hakların kullanılması nedeniyle ortaya çıkan tüm masraflar, tüketicinin seçtiği hakkı yerine getiren tarafça karşılanır. Tüketici bu seçimlik haklarından biri ile birlikte 11/1/2011 tarihli ve 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu hükümleri uyarınca tazminat da talep edebilir.”şeklinde düzenlenmiştir. Dosya kapsamındaki bilirkişi heyeti raporu karar vermeye ve denetime uygundur....
