Dava konusu sosyal tesislerin, mülkiyeti Toki’ye ait olan 518 ada üzerinde yapılmış olması, alıcının satın alma kararını etkileyen, taşınmazın değerini azaltan bir husus olup, edimin ifasındaki bu yöne ilişkin eksiklik nedeniyle, somut olayda 4077 sayılı yasada düzenlenen “ayıplı ifa” değil “eksik ifa” söz konusudur....
Ön ödemeli konut satış sözleşmesi 6502 s.TKHK.nun 40.m.sinde;"(1) Ön ödemeli konut satış sözleşmesi, tüketicinin konut amaçlı bir taşınmazın satış bedelini önceden peşin veya taksitle ödemeyi, satıcının da bedelin tamamen veya kısmen ödenmesinden sonra taşınmazı tüketiciye devir veya teslim etmeyi üstlendiği sözleşmedir. (2) Tüketicilere sözleşmenin kurulmasından en az bir gün önce, Bakanlıkça belirlenen hususları içeren ön bilgilendirme formu verilmek zorundadır. (3) Yapı ruhsatı alınmadan, tüketicilerle ön ödemeli konut satış sözleşmesi yapılamaz." şeklinde düzenlenmiştir. Ön ödemeli konut satış sözleşmesinin şekil şartı 6502 s.TKHK.nun 41.m.sinde;" (1) Ön ödemeli konut satışının tapu siciline tescil edilmesi, satış vaadi sözleşmesinin ise noterde düzenleme şeklinde yapılması zorunludur....
... plakalı aracın satış bedelinden ayıp oranında indirim yapılmak suretiyle, bilirkişi raporundan sonra artırılmak üzere fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile şimdilik 1.000,00 TL’nin faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Uyuşmazlık Konusu : Taraflar arasındaki ihtilaf, temelde davaya konu aracın ayıplı olup olmadığı, ayıplı ise ayıbın gizli ayıp olup olmadığı, davacının ayıp nedeniyle bedelden indirim talep edip edemeyeceği ve davalıların bedel indirimi talebinden sorumlu olup olmadığı noktasındadır. Davanın Hukuki Niteliği: Dava, satım sözleşmesinden kaynaklı ayıp iddiasına dayalı satış bedelinden indirim talepli alacak davasıdır. DELİLLER : Dosyada mübrez ------- yevmiye numaralı ihtarname incelendiğinde; davacı--------- tarafından davalı------ davaya konu aracın kusurlu olduğundan bahisle aracı tetkik etmeleri ve ifa etmeleri gereken düzeltmeleri yapmaları için çekildiği anlaşılmıştır. Dosyada mübrez ---- tarihli fatura incelendiğinde; taraflarının ---- olduğu, faturanın ----- model araca ilişkin olduğu ve bedelinin ----- olduğu anlaşılmıştır....
Dava, prefabrik ev yapımı ile ilgili eser sözleşmesinden kaynaklı ayıplı mal nedeniyle öncelikle iadesi, olmadığı taktirde yenisiyle değiştirilmesi istemine ilişkindir. Prefabrik ev tüketicinin talebi üzerine hazırladığını, fabrika malı üretimi malın satışından kaynaklanan ayıplara ilişkin 6502 sayılı Tüketici Haklarının Korunması Kanunu'nun 11. Maddesi'nce değil, genel eser sözleşmesi ile ilgili düzenlemeler bulunan Borçlar Kanunu'nun 227 maddesine tabidir....
Davalı T7 vekili istinaf dilekçesinde özetle; kıymetli evrakta mücerretlik ilkesi gereği, senette yer alan hak ile bu hakkın oluşumuna neden olan temel borç ilişkisi arasındaki bağın da ortadan kalktığını, müvekkili davalı ile asıl davanın davalısı Bengisu AŞ arasında ilişki olup olmadığının araştırılmadığını, senetler nedeniyle yapılan protestoların usulüne uygun olup kaldırılmasının hatalı olduğunu belirterek; ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını talep etmiştir. Asıl Dava, ön ödemeli taşınmaz satış vaadi sözleşmesinden kaynaklı bedel iadesi ve sözleşme yapma fırsatının kaçırılmasından dolayı uğranılan zararlar ile yoksun kalınan karın tahsili; birleşen davalar ise taşınmaz satış sözleşmesi kapsamında keşide edilen senetlerin cirolanması nedeniyle davacının bu senetler nedeniyle borçlu olunmadığının tespiti ve senetlerin geçersizliği isteklerine ilişkindir....
Dava, davacı tarafça davalıdan satın alınan aracın km'si ile oynandığı ve araca bir kısım zorunlu masraflar yapıldığı iddiasına dayalı gizli ayıp nedeniyle bedelde indirim ve tazminat istemine ilişkindir....
Tüketici Mahkemesinin 2018/307 Esas sayılı dosyası ile işbu ek dava niteliğindeki dosyanın tensip ile ilk dava da birleştirilmesine karar verilmesini, sözleşmeden kaynaklı ayıplı/ eksik iş nedeniyle hesaplandığını, şimdilik tespit edilen 30.000,00 TL bedel indirimi 30/04/2017 sözleşmedeki teslim tarihinden (temerrüt tarihi) itibaren davalılardan müteselsilen ve müştereken alınarak müvekkiline iadesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalıların üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. İlk derece mahkemesince;"..Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun’a eklenen 73/A maddesinde belirtilen zorunlu arabuluculuk faaliyeti dışında tutulan dava türlerinden olmayıp, eksik ve ayıplı işlerden kaynaklı bedelde indirim talebinden ibarettir. Bu haliyle eldeki dava zorunlu arabuluculuğa tabiidir....
geciktirdiği, arızanın davacı tüketicinin otomobilden yararlanmasını azaltacak nitelikte olduğu, satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinden indirim isteme talebinin yerinde olduğu, dava konusu aracın 2011 yılı ayıpsız 0 km satış değerinin 49.000 TL ve ayıplı olduğu bilinerek 2014 yılı ayıplı 0 km satış değerinin 40.000 TL olduğu ve ayıpsız 2. el değerinin dava tarihi olan 26.06.2019 itibariyle 75.000 TL olduğu, Yargıtay uygulamaları ile de yerleşmiş bulunan nispi metot ile yapılan hesaplama sonucunda bedelden indirim miktarının 13.775 TL olacağı tespitlerinin yapıldığı anlaşılmakla denetime açık karar vermeye elverişli bilirkişi raporu hükme esas alınarak açılan davanın kabulü ile davacının seçimlik haklarından bedelde indirim talebinin kabulü ile 13.775 TL'nin dava tarihinde itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine" dair karar verildiği anlaşılmıştır....
Kaldı ki tapu kayıtlarının aleni olması nedeniyle davacı satın aldığı konutun tapusunun neyi kapsadığını bilebilecek durumda olup TMK 1020.maddesi gereğince "kimse tapu sicilindeki bir kaydı bilmediğini ileri süremez" kuralı karşısında, davacının spor kompleksinin site sakinlerine ait olması gerektiği iddiasının da dinlenmesi mümkün değildir. Ortada bu nedenlerle "eksik ifadan" bahsedilemez. Bu nedenlerle; Dairemiz çoğunluğunun "Eksik İfa" nedeniyle bozma doğrultusundaki görüşüne katılmamaktayım. Mahkemenin davanın reddine dair kararının onanması gerektiği görüşündeyiz....
