Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir. 1) Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde değildir. 2)Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan eksik ve ayıplı iş bedellerinin tahsili istemlerine ilişkindir. 818 sayılı BK'nın 355'inci (6098 Sayılı TBK'nın 470'inci) maddesi hükmünde tanımlandığı üzere; eser sözleşmesinin bir türü olan "arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi"nin taraflarından birisi yüklenici; diğeri ise arsa sahibidir. Arsa sahibinin yükleniciyle arasındaki eser sözleşmesine dayalı olarak eksik ve ayıplı işlerin giderilmesi davasını açabileceği kuşkusuzdur....
Fuat ŞENGÜN tarafından süresi içerisinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine, dosya üzerinde yapılan inceleme neticesinde, İddia ve savunmaya mahkemece toplanıp değerlendirilen deliller ile duruşma tutanaklarına yansıyan bilgi ve belgelere göre; İstinaf incelemesine konu ve esas teşkil eden eldeki asıl dava; tazminat (Kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklı ), birleşen dava: tazminat (Kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklı ) istemine ilişkindir. 6100 sayılı HMK’nun 355. maddesi uyarınca inceleme, istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılır, kamu düzenine aykırılık olup olmadığı ise re'sen gözetilir; Yine; HMK'nun 357....
Noterliğinin 20.06.2014 tarih, 14439 yevmiyeli Düzenleme Şeklindeki Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi, Tapu Kayıtları, dosyada mevcut diğer bilgi ve belgeler. İSTİNAF NEDENLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE : HMK'nun 355. maddesi uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebepler ve kamu düzeni ile sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesinde; Dava, Kat karşılığı inşaat Sözleşmesinden Kaynaklanan gecikme tazminatı ile eksik ve ayıplı işler bedelinin tahsiline ilişkindir. Taraflar arasında Kayseri 1. Noterliğinin 20.06.2014 tarih, 14439 yevmiyeli Düzenleme Şeklindeki Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesine göre; 10456 ada 32 parselde yapılacak inşaatta A,B,C,D,F,G harfleri ile gösterilen 6 adet villanın arsa sahiplerine, E nolu villanın yükleniciye ait olmasının kararlaştırıldığı, 3....
Mahkemece yapılan keşif sonrası alınan ve tarafların itirazlarını da karşılayacak şekildeki 29/11/2021 tarihli rapor ile; sözleşme kapsamında bina elektrik tesisatının tamamlanmış olduğu, elektrik tesisatı yönünden herhangi bir eksik ve ayıplı işin bulunmadığı gibi davalı tarafça yapılmış ilave bir işin de olmadığı, sözleşme kapsamındaki elektrik iş bedelinin 15.000,00 TL olduğu, sözleşme kapsamındaki yapılması gereken işlerin 43.700,00 TL bedelli olup bu işlerden kalorifer kazanı ve güneş enerjisinden kaynaklı 11.200,00 TL işin eksik yapıldığı, buna göre mekanik yönden işin tamamlanma oranının % 74 olup eksik iş miktarının sözleşme kapsamına göre oranının % 26 olduğu, inşaat yönünden ise toplam inşaat işleri bedelinin 325.650,00 TL olduğu, inşaat yönündeki eksik iş bedelinin 8.650,00 TL olduğu, buna göre inşaat yönünden işin tamamlanma oranının % 97,34 olup eksik iş miktarının sözleşme kapsamına göre oranının % 2,66 olduğu, sözleşme kapsamı dışında ilave iş yapılmadığı, nihayetinde sözleşme...
28 aylık gecikme bedeli karşılığı 58.000,00 TL cezai şart alacağı doğduğunu, bu nedenle cezai şart bedelinin, eksik ve ayıplı iş bedelinin tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda, davaya konu olan inşaatın yapılan keşifte dinlenen teknik bilirkişi raporlarına göre % 95 oranında tamamlandığı, yine keşifte dinlenen teknik bilirkişinin raporunda davacıya kat karşılığı inşaat sözleşmesine göre davacıya düşecek bağımsız bölümlerdeki eksik ve ayıplı imalât bedelinin ....180,63 TL olduğu, ortak alanlardan davacının hissesine düşecek ayıplı imalât bedelinin ....000,00 TL olduğu, yine genel iskanın davalılardan yüklenici tarafından alınacağının kat karşılığı inşaat sözleşmesinde belirlendiği, bunun bedelinin de davacı tarafça ....945,40 TL olarak ödendiği, davacının toplam zararının ....125,63 TL olduğu, bu bedelin davalılardan ... tarafından mahkeme veznesine depo edildiği, davacının kat karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince talep edeceği zarar kalmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Kararı davalı ... vekili temyiz etmiştir....
Mahkemece bozmaya uyulmuş, alınan bilirkişi raporuna göre ayıplı işlerin bulunmadığını, yalnızca eksik işlerin bulunduğu, eserin teslim tarihi dikkate alındığında, davalının eksik iş bedeli talebinin zamanaşımına uğradığı, bu nedenle eksik iş bedelinin depo edilmesine gerek duyulmadığı gerekçesiyle davacının tapu iptâl tescil talebinin kabulüne karar verilmiştir. Mahkemece bozmaya uyulduğuna göre; bozma uyarınca inceleme yapılması doğru olup bozmadan sonra yapılan yargılamada teslim olunan eserde ayıp bulunmamakta ise de, eksik imalât yapıldığı bilirkişi raporu ile saptanmıştır. Kural olarak bozma ilamında da belirtildiği gibi eksik işler bedelinin ihbar koşuluna ve ihbar süresine bağlı olmaksızın teslim tarihinden itibaren beş yıllık zamanaşımı süresinde talep edilmesi gerekmekte ise de davalı arsa sahibi sözleşmeden doğan haklarını güvence altına alabilmek amacıyla yükleniciye verilecek arsa payı yada bağımsız bölümleri elde tutmakta haklıdır....
Yukarıda anılan yasal düzenleme ve Yargıtayın yerleşik içtihatları karşısında dosya kapsamında yüklenici teslim edimini yerine getirdiğini ispatlayamadığı gibi davalı cevabi ihtarında eksik/ayıplı iş bildiriminde bulunmakla davacının bu yöne değinen istinafı yerinde görülmemiş, bilirkişi ek raporu ile Eksik ve ayıplı bedelleri dava tarihi itibariyle mahalli piyasa rayici baz alınarak ve davalı arsa sahibine isabet eden bağımsız bölümlerdeki eksik ve ayıplı işlerin tümü ile ortak alanlardaki eksik ve ayıplı işlerin arsa payı oranında bedelinin belirlenmesinde bir isabetsizlik görülmemiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi - K A R A R - Davacı vekilince açılan, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklı eksik ve ayıplı işlerin bedelinin tahsili davası sonucunda mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiş olup, verilen kararın asıl ve birleşen davada davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine Dairemizce 2021/6556 Esas, 2022/5665 Karar sayılı ilamı ile yerel mahkeme kararının onanmasına karar verilmiştir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacılar vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış, eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinden kaynaklanmış olup gecikme tazminatı ve eksik işler bedelinin tahsili istemine ilişkindir. Mahkemece sözleşme feshedilmediği gibi ihtirazi kayıt konulmaksızın dairelerin teslim alınmış olması nedeniyle cezai şart talebi sözkonusu olmayacağından davanın, ... ve ... yönünden feragat, diğer davalılar açısından esastan reddine dair verilen karar davacılar vekilince temyiz edilmiştir. Kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi satış vaadi ve inşaat yapım sözleşmelerinden oluşan iki tarafa borç yükleyen iki taraflı karma bir sözleşmedir....
