Aras Turizm İnşaat Gıda Kuyumculuk San. Tic. Ltd. Şti aleyhine açılan davanın tefrik edilerek dosyanın ayrı bir esasa kaydı ile yargılamanın bu esas üzerinden yürütülmesine, karar verilmiş ise de; karar usul ve yasaya uygun değildir. Davacı ...’e Eyüp 1. Noterliğinin 20.10.1999 tarih ve 28158 yevmiye No'lu düzenleme şeklide gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi ile 225 parsel sayılı taşınmazda yapılan binanın 1. katı bulunana 2 No'lu 145 m2 miktarlı dairenin bir kısım davalılar murisi ... tarafından satışının vaadedildiği,... mirasçıları ile ... Aras Turizm İnşaat Gıda Kuyumculuk San. Tic. Ltd. Şti. arasında yapılan Gaziosmanpaşa 4. Noterliğinin 09.06.2009 tarih ve 011580 yevmiye No'lu düzenleme şeklinde taşınmaz mal satış ve vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesine göre, söz konusu taşınmaz üzerine bina inşaatı yapılması kararlaştırılması üzerine, muris ... ile yapılan satış vaadi sözleşmesi gereğince davacıya verilmesi gereken 145m2 büyüklüğündeki daireninin ......
Davalıya yapılan hisse satışının, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin ifası için kat karşılığı inşaat sözleşmesi tarafı olan arsa sahipleri tarafından yapılmış olmadığı gibi davaya konu pay satışını yapan, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin tarafı olan dava dışı ... Seven İnşaat şirketidir. Dava konusu satış işleminin yukarıda ayrıntıları ile açıklanan ve Yargıtay Hukuk Genel Kurulu tarafından da kabul edilen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin ifası için yapılan temlik olarak görülemeyeceğinden, gerçek anlamda satış iradesinin bulunmadığının ve önalım hakkının kullanılamayacağının kabul edilmesi mümkün değildir. Bu durumda davacıların önalım hakkını kullanmasında bir engel bulunmamaktadır....
Bu durumda mahkemece öncelikle sözleşmenin imzalandığı tarih itibariyle inşaat yapımı kararlaştırılan taşınmazın tüm arsa sahipleri, paydaşları veya kat maliklerini gösterir tapu kayıtları getirtilip, başka arsa sahipleri, paydaşlar veya bağımsız bölüm sahibi kat malikleri olup olmadığı, varsa bunlarla ayrıca yapılmış arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesi bulunup bulunmadığının araştırılarak, başka paydaş, arsa sahibi veya kat maliki bulunup da bunlarla ayrı kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi imzalanmamışsa ... ile ... arasında imzalanan sözleşme geçersiz olacağı, sözleşmenin feshi istemi geçersizliğin tesbitini de içerdiğinden asıl ve birleşen davada sonucuna uygun karar verilmelidir....
- K A R A R - Dava, taraflar arasında kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili olarak feshi ile takyidatsız olarak tapu kaydının iptali ve uğranıldığı iddia edilen menfi zararın tazmini istemidir. Davacı arsa sahibi, davalılar yüklenici ve dava konusu taşınmazdan bağımsız bölüm satın alan tapu malikleridir. İlk derece mahkemesince davalılardan ... İnş. En. Tur. Tic. Ltd. Şirketi aleyhine açılan davanın kısmen kabulü ve kısmen reddi ile; dava konusu davacı arsa sahibi ile davalı ... İnşaat Enerji Tur.San. ve Tic. Ltd. Şirketi arasında imzalanan ... 4. Noterliğine ait 22/03/2012 tarih ve 1942 yevmiye no.lu düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili olarak feshine, davacı vekilinin menfi zararın tazminine ilişkin talebi ile diğer davalılara yönelik tapu iptali ve tesciline ilişkin taleplerin ayrı ayrı reddine karar verilmiştir....
Dosya içindeki bilgi ve belgelerden, Yenimahalle İkinci Noterliği'nce 29.06.2001 gün 13406 yevmiye numaralı düzenleme şeklinde yapılan gayrimenkul satış vaadi, kat-daire karşılığı inşaat sözleşmesinden; S.S.H... Konut Yapı Kooperatifi ile bir kısım davacı arsa sahipleri ve davalı Ömer arasında Kırşehir İkinci Noterliği'nce düzenlenen kat karşılığı inşaat sözleşmelerinin ayrı ayrı imzalandığı, söz konusu sözleşmelerle davacı kooperatifin bir kısım da-vacılar ile davalı Ömer'in taşınmaz malları üzerinde kat karşılığı inşaat yapmak üzere anlaştıkları görülmüştür. Maddi olayın bu özelliği dikkate alındığında, tarafların söz konusu taşınmaz malları edinmelerinin amacının 634 sayılı Kat Mülkiyeti Yasası'nın ek 4. maddesi kapsamında kabul edilip değerlendirilmesi mümkün değildir....
İfa olanağı bulunmayan sözleşme gereğince verilenlerin sebepsiz zenginleşme hükmü gereği iade edilmesi gerekir. Aksi durumda eğer tüm paydaşlarca yapılmış kat karşılığı inşaat sözleşmesi varsa o zamanda davacı tek başına kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshini istemeyeceğinden TMK 692. Maddesi gereği arsa sahiplerinin tümünün davada muvafakatı gerekecektir....
karşılığı inşaat yapım sözleşmesi uyarınca hak sahibi davacıya devri gerektiği kanaatine varılmış, haklı davanın kabulüne, İzmir İli, Ödemiş İlçesi, Bengisu Mah. 95 ada, 68 parsel sayılı, zemin kat 1 no'lu ve 1.kat, 3 no'lu bağımsız bölümlerin tapu kaydının iptali ile davacı adına tapuya kayıt ve tesciline..." şeklinde karar verilmiştir....
Mah. ... içi mevkii 269 ada 48 parsel üzerine kat karşılığı inşaat yapmak üzere ... 3. Noterliğinin 11/02/1988 tarih ve 2962 yevmiye numaralı kat karşılığı inşaat sözleşmesi yaptığını ve inşaatın tamamlandığını, ancak 1999 depremini takiben doğan ihtilaflar sonucu yargılamaya konu olduğunu, ... 2. Asliye Hukuk Mahkemesine vekil eden şirket tarafından açılan 2009/151 Esas 2011/436 Karar sayılı dosya ile bu taşınmazdaki 269 ada 48 parsel 2. kat 4 no.lu bağımsız bölümün 15/07/2011 tarihinde ... adına olan tapu kaydının iptali ile vekil edeni davacı adına tesciline karar verildiğini, kararın Yargıtay denetiminden geçmek sureti ile kesinleştiğini, ancak davalı ...'ın davaya konu 2. kat 4 nolu bağımsız bölümü dava devam ederken tedbir olmadığından bilistifade 3. şahıs olan ...'a satış yoluyla devrettiğini, ...'ın da yine bir başka tanıdık olan ...'ya, ...'nin de son olarak Yargıtay 23. Dairesince kararın onanmasını takiben taşınmazı ...'ın oğlu ...'...
Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan tapu iptal ve tescil istemine ilişkindir. Taraflar arasında yapılan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine göre, davalı arsa sahiplerine dört daire verilmesinin kararlaştırıldığı, daha sonra arsa sahiplerine ait sözleşme konusu parselin yüklenici davacıya ait parsellerle tevhit edilmesi sonucu oluşan parsel üzerine yapılan inşaatta davacı yüklenicinin de aynı zamanda arsa sahibi konumuna geçtiği ve inşaatın ... daire olarak yapıldığı anlaşılmaktadır. Tevhit işleminden sonra bizzat yüklenicinin de katılımıyla düzenlenen kat iritifakı tesisine ilişkin ....05.2011 tarihli resmi senette, arsa sahipleri, sözleşme dışında zemin kat ... nolu bağımsız bölümü de almışlardır. Böylece taraflar arasında resmi şekilde düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi, yine resmi şekle uygun olarak tadil edilmiştir....
Dosya kapsamı itibariyle dava konusu edilen tüm kat karşılığı inşaat sözleşmeleri dosya arasında bulunmadığından dava konusu 1442 ada 4 parsel sayılı taşınmaza ilişkin tüm kat maliklerinin kat karşılığı inşaat sözleşmesi imzalayıp imzalamadıkları hangi sözleşmelerin kimler tarafından imzalandığı ve kat karşılığı inşaat sözleşmesi imzalayan tüm tüm kat maliklerinin davada davacı olup olmadıkları hususları anlaşılamamaktadır. Arsa payı devri karşılığı inşaat sözleşmelerinin feshi davalarının, kural olarak sözleşmenin tarafı ve tapu paydaşı olan şahıslarca birlikte açılması, bunun mümkün olmaması halinde davanın tarafı olmayan sözleşmenin tarafı kişiler ile tapu paydaşlarının davaya muvafakatlarının sağlanması, taraf teşkili yapılmasından sonra davanın esasının incelenmesi gerekir....
