Yine aynı maddenin 4822 Sayılı Kanunla Değişik 4077 Sayılı Tüketicinin Korunması hakkındaki kanunun Ayıplı mal ile ilgili 4. maddesinin 3. fıkrasında "İmalatçı-üretici, satıcı, bayii, ..., ithalatçı ve 10 uncu maddenin beşinci fıkrasına göre kredi veren ayıplı maldan ve tüketicinin bu maddede yer alan seçimlik haklarından dolayı müteselsilen sorumludur. Ayıplı malın neden olduğu zarardan dolayı birden fazla kimse sorumlu olduğu takdirde bunlar müteselsilen sorumludurlar....
Mahkemece, uyuşmazlığın davacı tarafından verilen hizmetin ayıplı olup olmadığı, verilen hizmet ayıplı ise eserin reddini gerektirip gerektirmediği, yada bedelden indirim yapılıp yapılmayacağı noktasında olduğu, inşaat bodrumlarının su izolasyon uygulaması için taraflar arasında yazılı bir sözleşme bulunmadığı, davalı tarafın cevap dilekçesinde iş ile ilgili olarak sözlü anlaşma uyarınca davacı tarafından mezkur inşaatın bodrumlarında izolasyon uygulamasının malzeme+işçilik olmak üzere yapılan enjeksiyon kg başına anlaşma yapıldığının ve işin 100 kg ile 500 kg arasında enjeksiyon ile çözülebileceğinin beyan edildiği, davaya konu taşınmazda yapılan bilirkişi incelemesi ve alınan raporda verilen hizmetin ayıplı olmadığı, eserin reddini gerektirmediği tespit edilmiş olup, taraflar arasında yazılı sözleşme bulunmadığından, dosyaya sunulu taraflar arasındaki yazışmalarda enjeksiyon malzemesinin kilosunun 30 Euro +KDV olarak gösterildiği, yine davacı tarafından davalıya kesilen faturalarda...
üzerinde ek geliştirmele ve entegrasyonlar yapılması ile sair türden diğer hizmetler hiç veya gereği gibi yerine getirilmediği, sözleşmeye konu hizmetin ayıplı olduğu anlamına gelen bu eksiklikler müteaddit kereler davacı karşı davalı bildirmişse de sorunun çözümü anlamında olumlu bir gelişme kaydedilmediğini, ileride yaşanması muhtemel uyuşmazlıklarda delil vasfını haiz olması için sözleşmeye konu sistemin güncel hali ... 56.Noterliği kanalı ile yedeklettirildiği, ayrıca müvekkili şirket çalışanları tarafından da sistem üzerinde eksiklikler tespit edildiği ve yazılı /görüntülü hale getirildiğini, hizmetin eksik ve kusurlu sunumu, müvekkilinin işlerini zamanında yapabilmek adına 3.kişilerden farklı yazılım ve danışmanlık hizmeti almak zorunda kalmasına sebep olduğunu ve bu suretle de ticari açıdan zarara uğradığını belirterek müvekkili tarafından kesilen iade faturalarının haklılığının tespiti, diğer taraftan bu kapsamda müvekkilinin uğradığı zararların tespiti ve şimdilik 10.000 TL tahsili...
Eğer eser iş sahibinin beklediği amacı karşılamıyorsa kural olarak ayıplı yapıldığı kabul edilir. Ayıp ihbarının yazılı olarak yapılması zorunlu olmayıp süresinde ayıp ihbarının yapıldığı her türlü delille ve tanık beyanıyla dahi kanıtlanabilir. (YHGK'nın 02.02.1979 gün 1977/11-393 E. 1979/80 K. sayılı ve Dairemizin 16.01.2013 tarih ve 2012/5835 E., 2013/129 K. sayılı ilamında bu ilke ve esaslar ayrıntıları ile açıklanmıştır.) (Yargıtay 6 HD'nin 2021/3033 Esas, 2022/255 Karar sayılı kararı), Somut uyuşmazlıkta davalı taraf; standın raf sistemlerinin özensiz monte edildiği, bir kısmının duvara yapışık olmayıp, boşta olduğu, raf içinde ampullerin ve ışığın yetersiz olduğu, kullanılan ahşabın yer yer cilası dökülmüş ve yıpranmış olduğu, yükseklik ölçülerinin uygulanmadığı nedenleri ile hizmetin ayıplı ifa edildiğini savunmuştur....
Taraflar arasındaki uyuşmazlık, sözleşmenin içeriği, amacı, şartları, işleyiş tarzı ve davalının davacıya ödeme yapmasına esas olan hizmetin niteliği karşısında davalının ayıplı hizmete dair savunmasını muhatabının davacı olup olmadığı veya dava dışı ......
Bu maddenin 3.fıkrasında sağlayıcı, bayi, acente ve 10'uncu maddenin beşinci fıkrasına göre kredi veren, ayıplı hizmetten ve ayıplı hizmetin neden olduğu her türlü zarardan ve tüketicinin bu maddede yer alan seçimlik haklarından dolayı müteselsilen sorumlu olduğu kabul edilmiş, fıkranın devam eden cümlesinde bir adım daha ileri giderek sunulan hizmetin ayıplı olduğunun bilinmemesinin dahi bu sorumluluğu ortadan kaldırmayacağı düzenleme altına alınmıştır. Somut olay değerlendirildiğinde taraflar arasındaki ilişkinin 4077 sayılı yasadan kaynaklanan konut kredisinin verilmesiyle ilgili bir uyuşmazlık bulunduğu anlaşılmaktadır. Bu durumda davaya bakmaya Tüketici Mahkemesi görevlidir. Dairemizin 12.04.2006 gün ve 2006/2318 esas-5412 karar, 19.04.2012 gün ve 3077esas -10879 karar, 30/09/2015 gün ve 2014/19910 esas 2015/28023 karar sayılı ilamları da bu yöndedir....
İle değişik 4/A maddesi hükmüne göre ayıplı hizmet tarifi ve sorumluluk;”Sağlayıcı tarafından bildirilen reklam ve ilanlarında veya standardında veya teknik kuralında tespit edilen nitelik veya niteliği etkileyen niceliğine aykırı olan ya da yararlanma amacı bakımından değerini veya tüketicinin ondan beklediği faydaları azaltan veya ortadan kaldıran maddi, hukuki veya ekonomik eksiklikler içeren hizmetler, ayıplı hizmet olarak kabul edilir. Tüketici, hizmetin ifa edildiği tarihten itibaren otuz gün içerisinde bu ayıbı sağlayıcıya bildirmekle yükümlüdür. Tüketici bu durumda, sözleşmeden dönme, hizmetin yeniden görülmesi veya ayıp oranında bedel indirimi haklarına sahiptir. Tüketicinin sözleşmeyi sona erdirmesi, durumun gereği olarak haklı görülemiyorsa, bedelden indirim ile yetinilir. Tüketici, bu seçimlik haklarından biri ile birlikte 4 üncü maddede belirtilen şartlar çerçevesinde tazminat da isteyebilir. Sağlayıcı, tüketicinin seçtiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür....
İle değişik 4/A maddesi hükmüne göre ayıplı hizmet tarifi ve sorumluluk;”Sağlayıcı tarafından bildirilen reklam ve ilanlarında veya standardında veya teknik kuralında tespit edilen nitelik veya niteliği etkileyen niceliğine aykırı olan ya da yararlanma amacı bakımından değerini veya tüketicinin ondan beklediği faydaları azaltan veya ortadan kaldıran maddi, hukuki veya ekonomik eksiklikler içeren hizmetler, ayıplı hizmet olarak kabul edilir. Tüketici, hizmetin ifa edildiği tarihten itibaren otuz gün içerisinde bu ayıbı sağlayıcıya bildirmekle yükümlüdür. Tüketici bu durumda, sözleşmeden dönme, hizmetin yeniden görülmesi veya ayıp oranında bedel indirimi haklarına sahiptir. Tüketicinin sözleşmeyi sona erdirmesi, durumun gereği olarak haklı görülemiyorsa, bedelden indirim ile yetinilir. Tüketici, bu seçimlik haklarından biri ile birlikte 4 üncü maddede belirtilen şartlar çerçevesinde tazminat da isteyebilir. Sağlayıcı, tüketicinin seçtiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür....
Sözleşmenin kurulduğu tarih itibarıyla yürürlükte bulunan 4822 sayılı Kanun’la değişik 4077 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun’un 4.maddesinde düzenlenmiş; ayıbın gizli ya da açık olması halleri için ayrı ihbar süreleri getirilmiş; hatta ayıbın ağır kusur veya hile ile gizlenmesi halinde zamanaşımı süresinden yararlanılamayacağı, açıkça ifade edilmiştir. Maddeye göre, tüketici kendisine sağlanan mal ve hizmetle ilgili ayıplı olup olmama konusunda gerekli muayeneyi (denetimi) yapacak ve bu muayene sonucu, mal yada hizmetle ilgili saptadığı ayıpları, mal veya hizmetin sağlanmasından itibaren ihbar süreleri içinde, kendisine mal yada hizmet sağlayan sözleşmenin tarafına bildirecektir; bu bildirim (ayıp ihbarı) ödevi ihmal edildiğinde, tüketici, ayıba dayalı yasal haklarını kaybedecektir....
İSTİNAF TALEBİ VE SEBEPLERİ: Davacı vekili tarafından 04/06/2021 tarihinde sunulan istinaf dilekçesi ile; eldeki dava konusunun ayıplı maldan kaynaklı tazminat talepli olduğunu, Antalya 1.Tüketici Mahkemesinin 2016/1295 Esas sayılı dava dosyasının konusunun ise hizmetin ayıplı ifasından kaynaklı tazminat talepli olduğunu, her iki davanın dava sebeplerinin birbirinden farklı olduğunu, Antalya 1.Tüketici Mahkemesi'nin 2016/1295 Esas sayılı dosyaya konu edilen olayın davalı şirketin yetkilisinin ameliyata dahil olarak cerrahın onay ve izni olmaksızın stenti bütünüyle çıkarması olduğunu, eldeki davaya konu olayın ise ameliyatta kullanılan cihazın ayıplı olarak üretilmesinden kaynaklandığını, taleple bağlılık ilkesi gereğince Antalya 1.Tüketici Mahkemesinde görülecek davada ayıba ilişkin hususların mahkemece değerlendirileceği yönündeki gerekçenin de hatalı olduğunu belirterek, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep ve istinaf etmiştir....
