DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE Dairemizce, HMK'nın 355. maddesi kapsamında istinaf dilekçelerinde belirtilen sebeplerle bağlı olarak ve kamu düzenine ilişkin hususlar resen dikkate alınmak suretiyle yapılan incelemede; Dava, İ.İ.K'nın 121. maddesi gereğince ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Yargıtay 6. Hukuk Dairesi'nin 21/02/2013 tarih 2013/524 Esas 2013/2913 Karar sayılı ilamında belirtildiği üzere; elbirliği mülkiyetinde borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.'nın 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir....
Olayımıza gelince;Her ne kadar İİK. 121. maddesi hükmü gereği davalı borçlu ...nin hissedar olduğu dava konusu ... İlçesi ... mevkii 3008 parselde kayıtlı incir bahçesi vasıflı taşınmazın satılması istenmişse de yargılama sırasında taşınmaz üzerindeki elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete çevrildiği anlaşılmıştır. Bu haliyle taşınmaz paylı mülkiyet hükümlerine tabi olduğu, borçlu olduğu iddia edilen ...'nin müstakil payı bulunduğu görülmektedir. Bağımsız olarak payın haczi ve satışı mümkün olduğundan mahkemece davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmediğinden kararın bozulması gerekmiştir. SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 25.04.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 14.07.2009 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın kısmen kabulüne dair verilen 29.03.2012 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü: K A R A R Dava, ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir. Mahkemece, 308 parsel sayılı taşınmazdaki ortaklığın satış yoluyla giderilmesine,101, 255, 688 ve 690 parsel sayılı taşınmazlardaki ortaklığın giderilmesi isteminin reddine karar verilmiştir....
DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE: Dava, İİK.121 maddesi gereğince davacı alacaklılar tarafından davalılar murisine ait Mersin ili, Akdeniz ilçesi, Nacarlı Mahallesi, 294 ada 6 parsel, 300 ada 1 parsel, 342 ada 1 parsel, 320 ada 29 parsel, 310 ada 1 parsel ve Mersin ili, Tarsus ilçesi, Caminur Mahallesi, 305 ada 24 parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan yapının 15, 16 ve 2 nolu bağımsız bölümleri ile İnceark Mahallesi, 1100 ada 91 parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan yapının 8 nolu bağımsız bölümüne ilişkin ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. İstinaf incelemesi HMK 355....
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alınması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip davacı tarafa icra hakiminden yetki belgesi almak üzere süre verilmelidir. İcra mahkemesinden alınan yetkiye dayalı olarak açılan davalarda kural olarak borçlu ortağın mülkiyet hakkının elbirliği mülkiyetine konu olması gerekir. Paylı mülkiyette ise yine kural olarak borçlu paydaşın alacaklısı, borçlunun payının icra yoluyla satışını isteyebileceğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca yetki belgesine dayanarak ortaklığın giderilmesini isteyemez....
Davalılar istinaf talebinde özetle; Mahkemece verilen yetkinin ortaklığın giderilmesi değil elbirliği mülkiyetin paylı mülkiyete dönüştürülmesine ilişkin olduğunu, satışa rızalarının olmadığını, aynen taksim talep ettiklerini, hükme esas alınan bilirkişi raporunun dayanağını oluşturan keşfin yokluklarında yapıldığını, kendilerine keşif gününün bildirilmesi gerektiğini, taşınmazın değerinin usulünce hesaplanmadığını ve aslında taşınmazların aynen taksiminin mümkün olduğunu belirterek kararın kaldırılmasını talep etmiştir. Dosya kapsamı, mevcut delil durumu, ileri sürülen istinaf sebepleri ve kamu düzenine ilişkin aykırılık bulunup bulunmadığı gözetilerek Dairemizce yapılan incelemede; Dava; İİK'nın 121. maddesi uyarınca alınan yetki belgesine dayalı olarak açılan ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir....
Borçlu ortağın alacaklısı icra hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak elbirliği mülkiyetine konu ve borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir, paylı mülkiyette ise borçlunun payının satışı mümkün olduğundan ortaklığın giderilmesi davası açamaz. Alacaklının, elbirliği mülkiyet hükümlerine tabi taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi davası açması için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir. Bu şekilde açılacak davada, borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur....
Somut olayda; Ortaklığın giderilmesi istenilen taşınmaz Çanakkale İli, Gelibolu İlçesi, Yeniköy Köyü, 4 ada, 2343 parsel olup davacı ve davalı adına elbirliği mülkiyet hükümlerine göre tapuya kayıtlı olduğu, mahkemece mahallinde keşif yapıldığı, bilirkişiler tarafından taşınmaz üzerinde bir adet tek katlı 75,00m2 yapı ve parselin köşesinde yola tecavüzlü durumda iki katlı yığma taş ve tuğla malzemeden inşa edilmiş yapı bulunduğu, ortaklığın taksim suretiyle giderilmeyeceği belirtilmiştir. Taşınmazda bulunan yapıların Kat Mülkiyeti Kanunu'na göre bağımsız bölüm olabilecek yapılar olmadığı, bu durumda kat mülkiyeti kurularak aynen taksimin mümkün olmadığı, ortaklığın satılarak giderilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Taşınmaz üzerindeki ortaklığın satılarak giderilmesine karar verilmesi ve bu karar kesinleşerek satışın talep edilmesi durumunda, taşınmazın satışa esas değeri satış sırasında satış memuru tarafından belirlenecek ve paydaşlara tebliğ edilecektir....
Borçlu ortağın alacaklısı icra hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak elbirliği mülkiyetine konu ve borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir, paylı mülkiyette ise borçlunun payının satışı mümkün olduğundan ortaklığın giderilmesi davası açamaz. Alacaklının, elbirliği mülkiyet hükümlerine tabi taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi davası açması için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir. Bu şekilde açılacak davada, borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur....
Paylı mülkiyette ise yine kural olarak borçlu paydaşın alacaklısı, borçlunun payının icra yoluyla satışını isteyebileceğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca yetki belgesine dayanarak ortaklığın giderilmesini isteyemez. Ancak 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanununun 8. maddesi hükmündeki yasal sınırlama nedeniyle parsel büyüklüğü uygun bulunmadığından borçlunun payının icra müdürlüğünce satışı mümkün olmayan, tarımsal nitelikli parsellerde alacaklı İcra İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca aldığı yetki belgesine dayalı olarak taşınmazın tamamının satılması suretiyle paydaşlığın giderilmesini isteyebilir. Somut olayda; dava konusu edilen ve satışına karar verilen dava konusu 106 ada 15 parsel sayılı taşınmazda bulunan 6 numaralı bağımsız bölümde borçlu davalı ...'un payının haczi ve icra marifetiyle satışı mümkün bulunduğundan taşınmazın tamamının satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi doğru değildir....
