Mahkemece 7.568,00 TL ayıplı iş bedeli, 1.010,00 TL eksik iş bedeli 140,00 TL onarım bedeli, 12.000,00 TL cezai şart bedeli toplamı 20.718,00 TL'den 1.850,00 TL borcun mahsubu ile 18.868,00 TL üzerinden dava kabul edilmiş, karar davacı vekili ve davalı vekilince temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının tüm, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2-Mahkemece hükme esas alınan 17.03.2014 tarihli ek bilirkişi raporunda eksik işler bedeli 1.010,00 TL, ayıplı işler bedeli 14.418,00 TL, onarım bedeli 140,00 TL olmak üzere toplam 15.568,00 TL hesaplanmış, davacı taraf bu alacak kalemleri yönünden ıslah dilekçesi ile istemini 15.568,00 TL'ye çıkartmıştır....
reddi gerekmiştir. 2-Davacı yüklenicinin hakettiği iş bedeli bulunurken eksik ve ayıplı işlerin giderilme bedeli düşülerek 17.825,00 TL iş yaptığı belirlenmiştir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış, eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmâl edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Asıl ve birleşen dava eser sözleşmesinden kaynaklanmış olup, iş sahibi tarafından açılan asıl dava eksik ve kusurlu işler bedeli ile cezai şart istemine, yüklenici tarafından açılan birleşen dava ise bakiye iş bedeli, sözleşme dışı yapılan fazla iş bedeli, cezai şart ve manevi tazminat alacağı istemlerine ilişkindir....
Sulh Hukuk Mahkemesi’nin 2007/1396 Esas sayılı (bozma sonrası 2010/334 esas sayılı) dosyasında yüklenici tarafından bakiye iş bedeli, bu dosya ile birleştirilen İzmir 6. Sulh Hukuk Mahkemesi’nin 2008/1071 esas sayılı dosyasında yüklenici tarafından sözleşme dışı yapılan işlerin bedeli, iş sahibi tarafından açılan karşı davada ise 7.575,00 TL’lik eksik iş bedeli talep edilmiştir. Mahkemece asıl davada 5.000,00 TL bakiye iş bedeline, birleşen dosyada 2.769,00 TL sözleşme dışı iş bedeline, karşı davada ise 2.575,00 TL eksik iş bedeline hükmedilmiştir. Yapılan yargılama sonucunda karşı davada talep edilen 5.000,00 TL’lik eksik iş bedeli kanıtlanmış, fakat bozmadan sonra ıslah yapılamayacağı gerekçesi ile hüküm altına alınamamıştır. Bu bakımdan eldeki davada eksik iş bedeline ilişkin davanın kabul edilerek 5.000,00 TL eksik işler bedeline karar verilmesi yerinde olmuştur....
Aksi takdirde, yani tarafların iş bedeli konusunda ittifak edememeleri durumunda BK'nın 366. maddesi uyarınca yapılan işlerin yapıldıkları tarihlerdeki serbest piyasa rayiçleriyle bedeli gerektiğinde keşif de yapılarak uzman bilirkişi marifetiyle tesbit edilmeli, bulunacak iş bedelinin tümüyle ödenip ödenmediği denetlenmeli, ödendiğinin anlaşılması durumunda eksik ve kusurlu işler bedeline hüküm altına alınmalı, eğer ödenmeyen iş bedeli varsa ve miktarı belirlenen eksik ve kusurlu iş bedelinden az ise bundan mahsubu suretiyle kalanının tahsiline karar verilmeli, eğer ödenmeyen iş bedeli var ve miktarı da eksik ve kusurlu iş bedelinden fazla ise davanın reddi cihetine gidilmelidir. Değinilen hususlar dikkate alınmaksızın eksik inceleme ile yazılı şekilde hükme varılması doğru olmamış, usul ve yasaya aykırı kararın bozulması gerekmiştir....
Bu nedenle, tesbit bilirkişi raporunda yazılı eksik işler bedeli olan 45.244.582.000 liradan, asansör ve asansör kapılarına ilişkin eksik iş bedeli olarak belirlenen 20.484.000.000 lira ile temyize konu davada alınan bilirkişi raporunda saptanan eksik iş tutarı 1.326.620.000 liranın toplanması sonucu bulunan 21.810.620.000 liranın çıkarılması sonucu elde edilen 23.433.962.000 liranın, davanın açılmasından sonra tamamlanan eksik işler bedeli olarak kabulü gerekir. Mahkemece bu miktar üzerinden de davalı yararına vekalet ücreti verilmesi doğru olmamıştır. Davacı arsa sahibi yararına, hüküm altına alınan 12.900,00 YTL cezai şart bedeli ile 1.326,62 YTL eksik iş bedelinin toplamı olan 14.226,62 YTL.ya, davanın açılmasından sonra tamamlanan eksik işler bedeli 23.433,96 YTL.nın eklenmesi ile elde edilen 37.660,58 YTL üzerinden, davalı iş sahibi yararına da reddedilen 34.992,17 YTL üzerinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenecek vekalet ücretinin verilmesi gerekir....
İş sahibi ... yüklenicinin eksik iş bıraktığı iddiasını kanıtlayamadığına göre, yüklenici alacağından eksik iş bedeli düşülerek sonuca varılması doğru olmamıştır. 3-Mahsup yoluyla yüklenici alacağının belirlenmesi için iş sahibinin davasının bulunmaması gerekir. Somut olayda iş sahibi tarafından karşı dava açılıp, eksik ve ayıpların giderilme bedelinin tahsili istendiğine göre, ayıpların giderilme bedeli yönünden karşı davada hüküm kurulması gerekirken, mahsup suretiyle sonuca varılıp karşı davanın reddi hatalı olmuştur. Yapılacak iş; yüklenici ...’ın eksik iş bırakmadığı kabul edilerek, yüklenici tarafından açılan dava yönünden hüküm oluşturulmasından, iş sahibi tarafından açılan dava yönünden ise, yargılama sırasında alınan bilirkişi raporuyla da doğrulanan ayıpların giderilme bedeli olan 11.294,00 TL yönünden davanın kabul edilmesinden, vekâlet ücreti ve yargılama giderlerinin her davadaki kabul ve red oranına göre karara bağlanmasından ibarettir....
Bu itibarla öncelikle davalı yüklenicinin mahsup itirazı nazara alınarak bakiye iş bedeli 5.680,00 TL'nin ödenip ödenmediği, gerektiğinde yemin teklif hakkı da hatırlatılarak araştırılmalı, ödenmediği saptandığı takdirde bedeli ödenmeyen bir iş için eksik ve kusurlu iş bedeli istenemeyeceği gözetilerek mahkemece saptanan eksik ve kusurlu işler bedelinden fazla işler bedeline ilaveten ödenmeyen bakiye iş bedelinin de indirilerek sonucuna göre bir hükme varılmalıdır....
Bu şekilde belirlenecek eksik ve ayıplı işlerin giderilme bedellerinden, davacı iş sahibinin mahsup ettiği ödenmeyen iş bedeli olan 7.250,00 YTL düşülmek suretiyle, varsa davacı iş sahibinin isteyebileceği eksik ve ayıpların giderilme bedelinin ortaya çıkarılması ve karar altına alınması gerekir. Karşı dava yönünden ise sözleşme konusu işler yönünden iş sahibinin ödemediği bedel 12.650,00 YTL olup, bunun 7.250,00 YTL’sinin asıl davada mahsubu istendiğinden, iş sahibi tarafından açılan davada verilecek karara göre, kalan kısmının karar altına alınması gerekir....
Yanlar arasındaki uyuşmazlıklar genel olarak hakedilen iş bedeli ve ödemeler konusunda toplanmaktadır. Davacı tarafından davadan önce tespit yaptırılmış, mimar bilirkişi tarafından düzenlenen 02.02.2010 tarihli bilirkişi raporunda sözleşme konusu bir kısım işlerin yapılmadığı, yapılan bir kısım işlerde de nefaset/değer düşüklüğü bulunduğu belirtilerek eksik ve kusurlu işlerin bedeli 2.500,00 TL olarak saptanmıştır. Mahkemece keşfe gidildiğinde imalâtın sökülüp yerine başka bir imalât yapıldığı saptandığından tespit raporundaki hesaplamalara itibar edilmesi gerekmektedir. Sözleşmede kararlaştırılan 10.000,00 TL iş bedelinden tespit bilirkişi raporu ile saptanan 2.500,00 TL eksik ve kusurlu işler bedeli düşüldüğünde davacının hakettiği iş bedeli 7.500,00 TL olmaktadır. Ödemeleri ispat külfeti davacı iş sahibine aittir....
