"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi -K A R A R- Dava, İİK 277 vd. dayalı olmayıp Bk. 18.maddesine göre açılmış muvazaaya dayalı iptal davasına ilişkin olmakla; temyiz inceleme görevi 2797 sayılı Yargıtay Yasası'nın 14. maddesi uyarınca Yüksek 4.Hukuk Dairesine ait bulunduğundan, dosyanın anılan Daire Başkanlığına GÖNDERİLMESİNE 5.10.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Hukuk Dairesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü : Alacaklı tarafından bonoya dayalı olarak kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile başlatılan icra takibine karşı borçlunun icra mahkemesine yaptığı başvuruda, alacaklının bonoya dayalı olarak başlattığı takipten ve takibe konu alacaktan feragat ettiği halde daha sonra aynı bonoya dayalı olarak aleyhine kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile yeni bir icra takibi başlattığını ileri sürerek borca itiraz ettiği, mahkemece alacaktan açıkça feragat edilmediği gerekçesi ile itirazın reddine karar verildiği, borçlu tarafından istinaf yoluna başvurulması üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince istinaf başvurusunun esastan reddine...
Bugün dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Dava, erkek tarafından zina hukuki nedenine (TMK m. 161) dayalı boşanma davası; karşı dava ise kadın tarafından açılan evlilik birliğinin sarsılması hukuki sebebine dayalı boşanma davası olup yapılan yargılaması sonunda, ilk derece mahkemesince "Boşanmaya sebebiyet veren olaylarda tarafların eşit kusurlu olduğu belirtilerek erkeğin zina hukuki sebebine dayalı davasının reddine, karşı davanın kabulü ile tarafların TMK’nun 166/1. maddesi uyarınca boşanmalarına ve boşanmanın ferilerine karar verilmiştir. İlk derece mahkemesi hükmüne karşı, davalı-karşı davacı kadın tarafından "Kişisel ilişki süresi, çocuğun yurtdışına çıkmasının yasaklanmasına dair tedbir kararı" yönünden, davacı-karşı davalı erkek tarafından ise; "Kendisinin zina sebebine dayalı olarak açtığı davanın reddi, kadının kabul edilen davası, kusur belirlemesi, velayet" yönünden istinaf kanun yoluna başvurulmuştur....
Davacı Hazine, 205 parsel dışındaki diğer taşınmazlar hakkında, taşınmazların 1950 yılından sonra imar-ihya edildiklerini, bu nedenle zilyetlikle iktisap koşullarının oluşmadığını öne sürerek, taşınmazların Hazine adına tescili istemiyle; davacı ... 199 parsel dışındaki diğer taşınmazlar hakkında tapu kaydına dayalı olarak adına tescili istemiyle; davacılar ... ve ... ise tapu kaydına dayalı olarak tüm taşınmazlar hakkında ayrı ayrı dava açmışlar, ayrıca davacı ... tarafından tapu kaydına dayalı olarak sınır komşuları ... ve arkadaşlarına karşı ve yine ... tarafından aynı nedenlerle Asliye Hukuk Mahkemesinde açılan sınır tespiti istemli davalar, taşınmazlar hakkında tutanak düzenlenmesi nedeniyle Kadastro mahkemesine aktarılmıştır....
Davacı tanıkları davacı ile aynı iş yerinde çalışmadıklarından çalışma düzenine ilişkin görgüye dayalı bilgi sahibi değildirler. Bu nedenle davacının çalışma süresinin başlangıcına ilişkin olarak beyanlarına itibar edilemez....
aynı koşulların yer aldığı, dolayısıyla hizmet alımları için yapılan personel çalıştırılmasına dayalı olan ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan şeklindeki ayrımın dava konusu Usul ve Esaslar ile getirilen bir ayrım olmadığı, dayanak düzenlemede yer aldığı gibi diğer mevzuatta da bulunduğu görülmektedir....
aynı koşulların yer aldığı, dolayısıyla hizmet alımları için yapılan personel çalıştırılmasına dayalı olan ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan şeklindeki ayrımın dava konusu Usul ve Esaslar ile getirilen bir ayrım olmadığı, dayanak düzenlemede yer aldığı gibi diğer mevzuatta da bulunduğu görülmektedir....
Dosyaya sunulan ilk bilirkişi raporunun ekinde sunulan "Z" raporlarının incelenmesinde bazı haftalarda 6 gün tüm giriş çıkış kayıtlarının bulunduğu, bazı haftalarda ise kayda dayalı 5 ve 4 gün çalışma bulunduğu görülmüştür. Hesaplamanın işveren belgelerine dayanılarak yapıldığı ve o hafta 45 saatin aşıldığı kayda dayalı dönemler için takdiri indirim yapılması doğru değildir. Takdiri indirim, sadece kayda dayalı olarak haftalık 45 saatin aşılmadığı, ancak eksik günlerin tanık beyanları ile tamamlandığı ve 45 saati aşan haftalar için yapılmalıdır. Örneğin 30/03/2009-05/04/2009 haftasındaki çalışmanın 6 gününün tamamı kayda dayalı olduğu için bu haftadaki çalışmadan hakkaniyet indirimi yapılmamalıdır. 23/-29/03/2009 çalışma haftasında davacının 5 gün kayda dayalı 48,11 saat çalıştığı görülmektedir. Bu hafta için eksik 1 günlük çalışma ise tanık beyanına göre 08.30-19.30 saatlerinde çalıştığı kabul edilerek 9 saat fiili çalışma eklenmelidir....
Doğuma dayalı borçlanma hakkından yararlanabilmek için doğum sırasında aktif sigortalı olma şartının aranıp aranmayacağı hususunda ise; geçmişte hizmet akdine dayalı olarak zorunlu sigortalılık tescilinin yapılmış olması, bu haktan yararlanabilmesi için yeterli sayılmalıdır. Kadının fiziksel yapısı, doğurganlık işlevi, aile yükümlülükleri ile çalışma yaşamındaki konumu yanında, doğum borçlanmasıyla amaçlanan sonucun tam olarak elde edilebilmesi için, bu tip borçlanmalarda aranan .......... doğum öncesi sigortalılık, herhangi bir süre sınırına tabi tutulmamalıdır. Aksine bir yorum, kanunda bu yönde bir sınırlamanın olmadığı da gözetildiğinde......... aykırılık oluşturacaktır....
Bugün dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Davacı kadın öncelikle zina (TMK m. 161) kabul edilmediği takdirde evlilik birliğinin sarsılması sebeplerine (TMK m. 166/1) dayalı olarak boşanma talebinde bulunmuş mahkemece kadının zina hukuki sebebine dayalı olarak boşanma talebinin reddine, TMK 166/1. maddesi uyarınca ise davasının kabulü ile tarafların boşanmalarına karar verilmiştir....
