e ait işyerinde; -25/06/2004-30/06/2004 tarihleri arasında 6 gün günlük 14.100,00 TL brüt ücret ile, -01/07/2004 - 31/12/2004 tarihleri arasında, 180gün günlük 14.805.00TL brüt ücret ile, -01/01/2005 - 31/12/2005 tarihleri arasında, 360gün günlük 16,29 TL brüt ücret ile, -01/01/2006 - 31/12/2006 tarihleri arasında, 360gün günlük 17,70 TL brüt ücret ile, -01/01/2007 - 30/06/2007 tarihleri arasında, 180 gün günlük 18,75 TL brüt ücret ile, -01/07/2005 - 31/12/2007 tarihleri arasında, 180 gün günlük 19,50 TL brüt ücret ile, -01/01/2008 - 30/12/2008 tarihleri arasında, 180 gün günlük 20,28 TL brüt ücret ile, -01/07/2008 - 31/12/2008 tarihleri arasında, 180 gün günlük 21,29 TL brüt ücret ile, -01/01/2009 - 30/06/2009 tarihleri arasında, 180 gün günlük 22,20 TL brüt ücret ile, -01/07/2009 - 11/10/2009 tarihleri arasında, 102 gün günlük 23,10 TL brüt ücret ile, Sigortalı gösterilmeyen hizmet aktine dayalı çalışmalarının tespitine,” yazılmasına...
Yazılı delille ispat sınırının altında kalan miktar için tanık dinlenebileceği gibi, tespiti istenen miktar sınırı aşsa dahi varlığı iddia edilen çalışmanın öncesine ve sonrasına ait yazılı delil başlangıcı sayılabilecek belgeler bulunuyorsa tanık dinlenmesi mümkündür. 506 sayılı Kanunun 78. maddesinde ve 5510 sayılı Kanunun 82. maddesinde prime esas günlük kazançların alt ve üst sınırlarının ne olacağı gösterilmiştir. Günlük kazancın alt sınırı HUMK’nun 288. maddesinde belirtilen sınırı aşıyorsa ücretin yazılı delille saptanması gereğinin pratikte bir önemi kalmayacaktır. Zira 506 sayılı Kanunun 78. maddesine göre, “....günlük kazançları alt sınırın altında olan sigortalılar ile ücretsiz çalışan sigortalıların günlük kazançları alt sınır üzerinden hesaplanır”. 82. madde de bu düzenlemeye paralel bir hüküm içermektedir. Ücretin alt sınırla tespit edilen miktardan fazla olması halinde ise günlük kazancın hesaplanmasında asgari ücret esas alınır....
Bunlar: çalışma ilişkisinin kural olarak hizmet akdine dayanması, işin işverene ait yerde yapılması, kanunda açıkça belirtilen sigortalı sayılmayacak kişilerden olunmaması şeklinde sıralanabilir. Sigortalı olabilmek için bu koşulların bir arada bulunması zorunludur. Bu nedenle dava konusu olayda öncelikle "hizmet aktinin varlığı" araştırılmalıdır. 4. 818 sayılı Borçlar Kanunu’nun 313 üncü maddesinin ilk fıkrasında hizmet sözleşmesi işçinin muayyen veya gayri muayyen bir zamanda hizmet görmeyi ve iş sahibi ona bir ücret vermeyi taahhüt ettiği bir sözleşme olarak tanımlanmıştır. Bu tanımda sadece hizmet ve ücret unsurlarına yer verilmişken, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 8 inci maddesinde, “bağımlılık” unsuruna da yer verilmiştir. Hizmet akdi, her şeyden önce bir iş görme edimini zorunlu kılar. Bu sözleşmeyle sigortalıya yüklenen borç, işveren yararına bir iş görmek, hizmet sunmaktır. Bağımlılık ve bu kapsamda ele alınması gereken zaman unsuru, hizmet akdinin ayırt edici özelliğidir. 5....
Eldeki davada prime esas kazancın tespiti ve hizmet tespiti yönünden; mahkemece, tanık ifadeleri ve davacıya ait bir takım banka hesap hareketleri esas alınarak hüküm kurulduğu anlaşılmakta olup, bu deliller esas alınarak sonuca gidilmesi isabetsizdir. Bu sebeple Hukuk Genel Kurulu’nun 2005/21-409 Esas, 2005/413 Karar sayılı kararı gözetilerek prime esas kazancın tespiti yönünden yukarıda belirtilen delil ve kayıtlar esas alınarak yeterli ve gerekli bir araştırmayla ulaşılacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ve araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması, usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir....
Somut olayda, dinlenen tanık anlatımları ve özellikle davacı beyanı doğrultusunda davacının 28.08.2011 tarihinde davalılara ait tarlada mısır silajı işinde çalıştığı belirgin ise de yapılan iş 4857 sayılı İş Kanunun 111. maddesinin 4. fıkrasının (a) bendinde sayılan tarım işlerinden olup, davacın çalışmasının hizmet akdiyle tarım işinde süreksiz çalışma niteliğinde olduğu, buna göre çalışmasının 5510 sayılı Kanunun ek 5 inci maddesi kapsamına girdiği sabit olduğu halde Bölge Adliye Mahkemesi’nce davacının davalı ... nezdinde bir günlük hizmet akdi ile çalıştığının tespitine karar verilmesi hatalıdır. Yapılacak iş, davacının çalışması 5510 sayılı Kanunun ek 5 inci maddesine göre süreksiz tarım işi olduğundan ve davacının da bu madde kapsamında sigortalı olabilmek için usulüne uygun kuruma başvurusu bulunmadığından bir günlük hizmet tespiti talebinin reddine karar vermekten ibarettir....
"İçtihat Metni" Mahkemesi :İş Mahkemesi Dava, hizmet tespiti ve sigorta primine esas kazancın tespiti istemine ilişkindir. Mahkemece, ilamında belirtildiği şekilde davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir....
Mahkemece; mahkemece eksik araştırma ve inceleme sonucu, talep aşılarak ve infaza elverişli olmayacak şekilde, davacının, davalı işyerinde; 01.05.2002- 30.09.2003 tarihleri arası hizmet süresinin tespiti talebinin hak düşürücü Süreye uğradığı, talebinin benimsenmesinin mümkün olmadığı anlaşılmakla buna ilişkin talebin reddine, 01.10.2003-20.04.2005 tarihleri arasında hizmet akdine istinaden asgari ücret ile sürekli olarak 560 gün çalıştığı, 560 günlük hizmetinin tamamının ... bildirildiği, 10.02.2006-31.10.2011 tarihleri arasında hizmet akdine istinaden asgari ücret ile sürekli olarak 2060 gün çalıştığı, 1199 günlük hizmetinin ... bildirildiği, 861 günlük hizmetinin ... bildirilmediğinin tespitine, fazla isteğin reddine karar verilmiştir....
III- MAHKEME KARARI: A- İLK DERECE MAHKEME KARARI İlk Derece Mahkemesince; “1-Davanın kabulü ile; davacının davalılara ait işyerinde, 08.05.2013 ile 12.08.2015 tarihleri arasındaki sürede bildirimi yapılmayan ya da eksik bildirim, yapılan prim ve günlerinin tespiti istemi kapsamında; 2013/05 Döneminde, günsüz ve günlük 61,65-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/06 Döneminde, günsüz ve günlük 51,69-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/07 Döneminde, günsüz ve günlük 50,06-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/08 Döneminde, günsüz ve günlük 50,06-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/09 Döneminde, günsüz ve günlük 50,06-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/10 Döneminde, günsüz ve günlük 49,92-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/11 Döneminde, günsüz ve günlük 49,92-TL Brüt günlük kazanç olarak 2013/12 Döneminde, günsüz ve günlük 60,30-TL Brüt günlük kazanç olarak 2014/01 Döneminde, günsüz ve günlük 49,92-TL Brüt günlük kazanç olarak 2014/02 Döneminde, günsüz ve günlük 51,65-TL Brüt günlük kazanç olarak...
'ın beyanları ve hizmet cetvelleri, bir günlük çalıştığına dair Kurum tarafından düzenlenilen denetim raporu, davacının sunmuş olduğu irsaliye faturası, Hal Müdürlüğüne yazılan yazıya verilen cevapta hamallık yapan kişilerin bir kısmının belli bir işverene bağlı olarak hizmet akdi ile çalışan kişiler de olduğunun belirtilmesi ve tüm dosya kapsamı dikkate alındığında, davacının davalı iş yerinde devamlı ve işverene bağımlı olarak, onun emir ve talimatı altında talep ettiği süreler arasında çalıştığı ve hizmet akdine bağlı olarak çalışma iddiasını ispatladığı kanaatine varılmıştır. Hizmet tespiti davalarının kamusal niteliği gereği, çalışma olgusu her türlü kanıtla ispatlanabilmesine karşın, ücret konusunda ispat serbestliği söz konusu değildir ve yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI İlk Derece Mahkemesinin 14.10.2019 tarih, 2019/77 Esas ve 2019/223 Karar sayılı ilamı ile "davanın kısmen kabulüne, davacının 1044248 işyeri nolu davalı işyerinde; 05.04.2006 - 10.02.2007 ve 20.09.2010- 30.09.2011 tarihleri arasında asgari ücret üzerinden hizmet akdine dayalı olarak sigortasız çalıştırıldığının tespitine, fazlaya ilişkin gerçek ücretin tespiti taleplerinin reddine, davacının1044248 işyeri nolu davalı işyerinde; -01.10.2011-31.12.2011 tarihleri arasında günlük brüt 34,88 TL prime esas kazançla, -01.01.2012-30.06.2012 tarihleri arasında günlük brüt 36,94 TL prime esas kazançla, -01.07.2012-31.12.2012 tarihleri arasında günlük brüt 39,19 TL prime esas kazançla, -01.01.2013-30.06.2013 tarihleri arasında günlük brüt 40,78 TL prime esas kazançla, -01.07.2013-31.12.2013 tarihleri arasında günlük brüt 42,56 TL prime esas kazançla, -01.01.2014-31.05.2014 tarihleri arasında günlük brüt 44,62 TL prime esas kazançla, hizmet akdine dayalı olarak sigortasız...
