Görüleceği üzere yasa koyucu, 11. maddenin birinci fıkrası ile tüketicinin seçimlik haklarını sıralama yoluyla düzenlemiş, bu seçimlik haklardan “ücretsiz onarım” ve “malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi” seçimlik haklarının kullanılması halinde karşı taraf için hakkaniyete aykırı olarak orantısız güçlüklerin ortaya çıkması halini ise tüketici insiyatifinde olan seçim hakkının bir istisnası olarak aynı maddenin üçüncü fıkrasında hüküm altına almıştır....
tarihinde oy birliği ile karar verildi....
Bu karine, malın veya ayıbın niteliği ile bağdaşmıyor ise uygulanmaz." 11. maddesinde ise; "(1) Malın ayıplı olduğunun anlaşılması durumunda tüketici; a)Satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme, b)Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinden indirim isteme, c)Aşırı bir masraf gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme, ç)İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir misli ile değiştirilmesini isteme, seçimlik haklarından birini kullanabilir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. (2) Ücretsiz onarım veya malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi hakları üretici veya ithalatçıya karşı da kullanılabilir. Bu fıkradaki hakların yerine getirilmesi konusunda satıcı, üretici ve ithalatçı müteselsilen sorumludur....
ye bedelin ödenmesi kaydı ile iadesine eksik harcın kararla ikmaline, -... ... A.Ş. aleyhine açılan davanın husumetten reddine karar verilmiştir. İSTİNAF SEBEPLERİ 1-Davacı vekili istinaf kanun yoluna; Davalılar tarafından müvekkiline satılan 2014 model ... ... marka araç garanti süresi içinde aynı arıza nedeni ile müteaddit defalar arızalandığı ve nihayetinde tümüyle çalışamaz duruma geldiği, bu durum imalat hatasından kaynaklanmakta olup bu nedenle imalat hatalı aracın yenisi ile değiştirilmesi gerektiği, davalı ... Şirketi aracın üreticisi olup bizzat sorumlu olacağı, aracın dolmuş kullanımına uygun 0 Km ayıpsız misli ile değiştirilmesi, bu mümkün değilse sıfır km ayıpsız benzerinin karar tarihindeki rayiç değerinin değiştirilmesine karar verilmesi gerektiği, davalı ...'...
Davacı dilerse değişim hakkını, dilerse sözleşmeden dönme hakkını kullanabilir. Bu durumda Mahkemece davacının davasını neye hasrettiği açıklattırılıp, seçimlik hakkını ne şekilde kullandığı sorulmalı, değişim mi yoksa sözleşmeden dönmek mi istediği açıklattırılmalıdır. Değişim istediği taktirde aracın artık ... AŞ’ye devredildiği gözetilerek ve özellikle davacının daha üst model bir araca fark ödemeden sahip olma isteği nazara alınarak ve somut olayın özelliği itibariyle artık aynı model aracın üretilmediği de gözetilerek davanın reddine karar verilmesi gerekir. Tüketici bunun yerine sözleşmeden dönme ile bedel iadesi isteminde bulunduğunu açıklaması halinde bu taktirde de Davacı tarafından vekalet verilen ... Limited Şirketi’nin bu devir nedeniyle davacıya bir bedel ödeyip ödemediği araştırılarak sonucuna göre karar verilmesi gerekmektedir....
TÜKETİCİ MAHKEMESİ Taraflar arasında ilk derece mahkemesinde görülen ayıplı maldan kaynaklı misli ile değişim davasının yapılan yargılaması neticesinde davanın kabulüne dair verilen karar hakkında bölge adliye mahkemesince yapılan istinaf incelemesi sonucunda; davalıların istinaf talebinin kısmen kabulüne, ... 7. Tüketici Mahkemesinin 22/03/2018 günlü 2016/995 esas ve 2018/228 karar sayılı kararının kaldırılmasına, davanın kabulü ile, Davalı ... A.Ş'den 06/02/2015 tarih 508149 seri numarası ile alınan ... plakalı aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesine, kararın infazı sırasında İcra İflas Kanunu 24. Maddesinin icra müdürlüğünce res'en nazara alınmasına, aracın davacı tarafından davalıya iadesine, 4.000,00 TL değer kaybının davacıdan tahsili ile davalılara verilmesine, yönelik olarak verilen kararın süresi içinde davalı ... A.Ş vekili ve davalı ... A.Ş vekili tarafından duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine; davalı ......
Davacı vekili tarafından dosyaya sunulan 12/07/2021 tarihli ıslah dilekçesi ile 25.750,40 TL onarım bedeli ile 100.502,39 TL motor değişim bedeli olmak üzere toplam 126.252,79 TL'nin yasal faizi birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir....
geldiğini ve işlerinin aksamasına sebep olduğunu, müvekkilinin araçların ayıplı olduğunu fark etmesi ve ayıpların giderilemediğinin anlaşılması üzerine davalılardan ayıplı araçların ayıpsız misli ile değişimini ve uğramış olduğu iddia edilen zararın tazmini talep ettiğini ancak sonuç alamadığını, arabuluculuk görüşmelerinde anlaşma sağlanamadığını bu nedenlerle; davalılardan satın almış olduğu ayıplı malın ayıpsız misli ile değiştirilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
-Davanın KABULÜNE,-Davacının 11/08/2015 tarihli fatura ile davalılardan satın aldığı Volkwagen Passat 1,6 TDİ BMT 120 PS comfortline model aracın 6502 sayılı yasanıın 11/1- ç maddesi uyarınca ayıpsız misli ile değiştirilmesine, ayıpsız misli ile değiştirilmesi işleminin davalılar tarafından müteselsilen ve müştereken sağlanmasına,kaza neticesinde araçtaki 95,000,00 TL değer kaybının davacıdan alınarak davalılara verilmesine,-Dava konusu aracın davacıdan alınarak takyidattan ari olarak davalılara teslimine,-Misli ile değişimi mümkün olmaması halinde İİK'nun 24.maddesi uyarınca infaz aşamasında aracın rayiç değerinin davalılardan alınarak davacıya ödenmesine, ödenecek bedele dava konusu aracın davalılara teslim tarihinden itibaren yasal faiz işletilmesine, ..." şeklinde karar verilmiştir. Bu karara karşı avalılar Aykan Otomotiv A.Ş. ve T8 A. Ş vekillerince yasal süresinde istinafa başvurulmuştur....
Hal böyle olunca, bölge adliye mahkemesince; davacının malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi talebinin TMK'nın 2. ve 6502 sayılı Kanun'un 11. maddeleri uyarınca hakkaniyete ve taraflar arasındaki hak ve menfaatler dengesine aykırı olacağı gözetilerek; usul ve kanuna uygun olan ilk derece mahkemesince verilen karara karşı davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddine karar verilmesi gerekirken, yanılgılı değerlendirme ile ilk derece mahkemesi kararı kaldırılarak, aracın misli ile değişimine karar verilmiş olması doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir....
