Karar sayılı ilamındaki kabul de nazara alındığında yukarıda detayı verilen bilirkişi heyet kök ve ek raporlarında ifade edildiği üzere sözleşme Bedelinin 300.000,00 TL olduğu, Eksik ve Kusurlu İşlerin bedeli 60.260,00 TL olduğu, Sözleşme ile üstlenilen imalatın, eksik ve kusurları dikkate alınıp düşülmek suretiyle İşin Fiziksel Gerçekleşme Oranını (239.740,00 TL/300.000,00 TL) %79,91 olduğu, sözleşmeye göre yapımcının hakkettiği bedelin (300.000,00 TL X %79,91) 239.730,00 TL olduğu, iş sahibi tarafından yapılan ödeme miktarının 80.000,00 TL olduğu, işin tamamlanma oranı çerçevesinde yüklenicinin hak etmiş olduğu ücretten(HİÇ YAPILMAYAN EKSİK İŞLER VE AYIPLI İŞLER BEDELİ DÜŞÜLDÜĞÜNDE VE BAŞKA FİRMALARA YAPTIRILDIĞI BELİRTİLEN İŞLER YÖNÜNDEN İŞ SAHİBİNİN BU YÖNDE BİR İSPATI OLMADIĞINDAN BU KALEMDEKİ İŞLER YÜKLENİCİ TARAFINDAN YAPILDIĞI KABUL EDİLEREK) iş sahibi tarafından yapılan ödeme mahsup edildiğinde yüklenici ... Grup ... Ltd....
Md. gereğince alacağın tam ve belirlenibilir hale gelmesinden sonra artırılmak üzere fazlaya dair talep ve dava hakları saklı kalmak kaydıyla belirsiz alacak davası olarak şimdilik dairenin teslim tarihi olan 26/04/2006 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Kaldıki klimanın montajının tüketici tarafından yetkili servis dışında bir kişiye yaptırılması halinde dahi, maldaki ayıbın yetkili olmayan servisin hatlı montaj ve işleminden kaynaklanmaması halinde satıcının tüketiciye karşı yasada doğan yükümlülükleri devam eder. Bu bağlamda satıcı ücretsiz onarım yapmakla yükümlüdür. Bu durumda mahkemece, klimadaki ayıbın imalattan mı kaynaklandığı, yoksa tüketicinin kullanım hatası veya yetkili olmayan servisin tekniğine ve yöntemine uygun olmayan montajından mı kaynaklandığını bilirkişi incelemesi ile saptanmalı, ayıbın kullanım hatası veya yetkili olmayan servisin yöntemine ve tekniğine uygun olmayan montajından kaynaklandığı saptandığı takdirde şimdiki gibi davanın reddine ayıbın imalat hatasından kaynaklandığı saptandığı takdirde davacının bedel iadesi ile ilgili istemin kabulüne karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir....
Sayılı dosyası ile (kabulü mümkün olmamakla birlikte) davacı müvekkil şirket aleyhine "eksik iş nedeniyle fazla ödenen bedelin iadesi" konulu haksız ve kötüniyetli dava ikame edildiğini, davacı şirket yargılaması devam eden ... 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/459 E. Sayılı dava dosyasına konu ranzaları eksiksiz ve zamanında yerine getirmesine ve teslime hazır olduklarını defaatle ...Turizm ve Otelcilik İşletmeleri A.Ş.'ye bildirmesine rağmen ranzalar davalı şirket tarafından teslim alınmadığını, ranzaların teslim edilmediği iddiası ile haksız ve kötüniyetli olarak eser sözleşmesinden kaynaklanan alacak davası ikame edildiğini, Davacı şirketin 21.01.2020 tarihli yüklenici sözleşmesinden kaynaklanan fatura (sözleşme) ve bedeli ödenmeyen ek tadilatlardan dolayı davalı şirketten alacağı bulunması nedeniyle iş bu alacak davası açtıklarını beyan ederek işbu dosyanın ... 2. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/459 E....
Ayıp bildirimi süresinde yapılmadığı takdirde iş sahibi bu ayıbı örtülü olarak kabul etmiş sayılır. Eksik işler bedeli ise ihbar koşuluna ve ihbar süresine bağlı olmaksızın teslim tarihinden itibaren kural olarak beş yıllık zamanaşımı süresinde (TBK m. 147/son ) talep edilebilir. Eğer eser iş sahibinin beklediği amacı karşılamıyorsa kural olarak ayıplı yapıldığı kabul edilir. Ayıp ihbarının yazılı olarak yapılması zorunlu olmayıp süresinde ayıp ihbarının yapıldığı her türlü delille ve tanık beyanıyla dahi kanıtlanabilir. (YHGK'nın 02.02.1979 gün 1977/11- 393 E. 1979/80 K. sayılı ve Dairemizin 16.01.2013 tarih ve 2012/5835 E., 2013/129 K. sayılı ilamında bu ilke ve esaslar ayrıntıları ile açıklanmıştır.)...
Ayıp bildirimi süresinde yapılmadığı takdirde iş sahibi bu ayıbı örtülü olarak kabul etmiş sayılır. Eksik işler bedeli ise ihbar koşuluna ve ihbar süresine bağlı olmaksızın teslim tarihinden itibaren kural olarak beş yıllık zamanaşımı süresinde (TBK m. 147/son ) talep edilebilir. Eğer eser iş sahibinin beklediği amacı karşılamıyorsa kural olarak ayıplı yapıldığı kabul edilir. Ayıp ihbarının yazılı olarak yapılması zorunlu olmayıp süresinde ayıp ihbarının yapıldığı her türlü delille ve tanık beyanıyla dahi kanıtlanabilir. (YHGK'nın 02.02.1979 gün 1977/11-393 E. 1979/80 K. sayılı ve Dairemizin 16.01.2013 tarih ve 2012/5835 E., 2013/129 K. sayılı ilamında bu ilke ve esaslar ayrıntıları ile açıklanmıştır.)...
Temel anlaşmazlık konusu iş akdinin kıdem ve ihbar tazminatını hak edecek şekilde sona erip ermediği ve davanın belirsiz alacak davası olarak kabul edilip edilmeyeceği noktasında toplanmakta olup, öncelikle dava belirsiz alacak davası olarak değil kısmı eda külli tespit davası olarak açılarak ilk derece Mahkemesi kabulününde bu yönde olduğu, bu nedenle davalı tarafın davanın belirsiz alacak davası olarak açılamayacağı yönünden istinaf talebinin reddi gerektiği, iş akdinin feshinin incelenmesinde davalı tarafın iş akdinin davacının devamsızlığı nedeniyle feshedildiğini iddia ettiği iş yeri kayıtları ve özlük evraklarının incelenmesinde 27 Ekim 2015 tarihli noter ihtarnamesi ile davacının 16/10/2015, 21/10/2015 den 27/10/2015 tarihlerine kadar izinsiz olarak devamsızlık yaptığı, devamsızlığına ilişkin mazeretini bildirmesi için ihtarname düzenlendiği 6 Kasım 2015 tarihli noter ihtarnamesi ile önceki ihtarnameye cevap vermediğinden mazeretsiz devamsızlığı nedeniyle iş akdinin feshedildiğinin...
İş Mahkemesinin 11.03.2013 tarih ve 2012/178 Esas ve 2013/112 K. Sayılı dosyasında talebin asıl alacak toplamı olduğu, ve mahkemece asıl alacak üzerinden devamına karar verildiği, bu hususun Dairemizin 30.01.2014 tarih ve 2013/9866 E. – 2014/1806 K. sayılı ilamında da belirtildiği gözetildiğinde, Kurum zararın aslına yürütülecek faiz ile ilgili bir karar verilmediği, eldeki davada, faizin istenebilineceği gözetilmeden, mahkemece, yazılı şekilde hüküm kurulması eksik inceleme ve yanılgılı değerlendirmeye dayalıdır. Mahkemece, işin esasına girilip, 23.04.2015 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6645 sayılı Yasanın 57. Maddesi ile 5510 sayılı Yasaya eklenen geçici 64. madde hükümleri de irdelenerek, varılacak sonuca göre karar verilmelidir. Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular göz önünde tutulmaksızın, eksik inceleme ve araştırma sonucu, yazılı şekilde hüküm kurulması, usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir....
- K A R A R - Davacı vekili, davacı ile davalı ... arasında 05.10.2010 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapıldığını, diğer davalıların da sözleşmeyi kefil olarak imzaladıklarını, sözleşme uyarınca davacıya ait 71 parselin bitişik 162 parsel ile tevhit edilerek yeni parsel üzerinde davalı yüklenici ... tarafından inşaat yapılmasının ve 1 adet dükkân ile bir adet deponunun davacıya verilmesinin ve davacının teminat olarak verdiği 20.000,00 TL değerindeki senet bedelini, dükkan ve deponun teslim edilip kiraya verilmesinin ardından 12 eşit taksitte ödemesinin kararlaştırıldığını, ancak dükkân ve deponun süresinde teslim edilmediği gibi sözleşmede belirlenen m2'den daha küçük yapıldığını ve bir çok eksik iş bulunduğunu, davalıların kusuru ile dükkan ve deponun teslim edilmemesi sebebiyle senedin de hükümsüz kaldığını ileri sürerek, senet nedeniyle davacının borçlu olmadığının tespiti ile eksik m² ve eksik iş bedeli 77.131,93 TL ve 80.000,00 TL gecikme tazminatının faiziyle...
Hal böyle olunca, mahkemece işin esasına girilerek açık ayıp, gizli ayıp ve eksik ifa ayrımı yapılması, eksik ifa nedeniyle ihbar şartı aranmaksızın davacıların 10 yıllık zamanaşımı süresi içerisinde satıcının sorumluluğuna gidebileceğinin kabul edilmesi, açık ayıplar için teslimden itibaren 30 günlük süre içinde ayıp ihbarının yapılıp yapılmadığının araştırılması, gizli ayıpların ise ortaya çıkması sonrası davacıların oyalanmış olmaları karşısında davacıların daireleri ve ortak yerlerdeki payları gözetilerek sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken yazılı şekilde davanın reddine karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir. " şeklindeki ilamlarında da belirtildiği üzere; ayıp ihbarı süresinde olmasa dahi satıcı ihbar süresi geçtikten sonra alıcının bildirdiği ayıpların varlığını kabul etmiş ve bunların giderilmesi taahhüdünde bulunmuş ise, artık bu ayıplardan dolayı tekeffül altında bulunmaktadır....
