İcra kefaletinin geçersizliği nedeniyle iptali istemi, yargılamayı gerektirmesi nedeniyle genel mahkemede ileri sürülebilecek bir husus olup, şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurularak icra kefaletinin iptali talep edilemez. Ancak, İİK'nun 38.maddesi uyarınca icra dairesindeki kefaletler, müteselsil kefalet niteliğinde olup, ilamların icrası hakkındaki hükümlere tâbidir. İcra kefaletinin, Türk Borçlar Kanunu'na göre geçerli olmadığı iddiasıyla icra emri gönderilemeyeceğine ilişkin şikayet, takip konusu belgenin ilam hükmünde belge olmadığına yönelik olup, İİK'nun 16/2. maddesi uyarınca süresiz şikayete tabidir. Buna göre, ilamlı icra takibine konu edilebilmesi, bir diğer ifade ile icra kefiline icra emri tebliğ edilebilmesi için, icra kefaletinin, yasada öngörülen şekil şartlarına uygun olarak yapılmış olması gerekir....
İcra Müdürlüğünün... Esas ve ... Esas sayılı icra takiplerinde davacıların babası müteveffa ...'in vefatından önce kendisinin ve diğer ortaklarının davalı bankadan ... Konfeksiyon ve Tekstil San. Tic....
ın kefaletini de alarak kredi kullandırımı yaptığını, davacının kefaletinin müvekkili için geçerli ve muteber bir kefalet olmakla birlikte, kullandırılan krediye ...'...
Nitekim mahkemece, yargılama aşamasında banka kayıtları üzerinde yerinde yapılan inceleme sonucu alınan bilirkişi raporuyla dava konusu icra takibi ile tahsili talep edilen alacağın davacının kefaletinin bulunmadığı 29/09/2017 tarihli genel kredi sözleşmesinden kaynaklandığı tespit edilmiştir. Alınan rapor ayrıntılı, denetime ve hüküm kurmaya elverişli niteliktedir. Hal böyle olunca, mahkemece yargılama aşamasında alınan ayrıntılı, denetime ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporu ile dava konusu icra takibi ile tahsili talep edilen alacağın davacının kefaletinin bulunmadığı 29/09/2017 tarihli genel kredi sözleşmesinden kaynaklandığının tespit edildiği, davacının kefaletinin bulunmadığı sözleşmeden kaynaklanan borçtan sorumlu tutulamayacağı gözetilerek davanın kabulüne karar verilmesinde bir isabetsizlik görülmemiştir....
Sayılı dosyada ise kefiller yönünden kısmen feragat edilerek, takipten vazgeçildiğini ve taraf kayıtlarının silindiğini, Dava kapsamında 1.000.TL kefalet kapsamında doğan borca ilişkin, icra takipleri kapsamında maaş hacizlerinden dosya borcu için tahsil edildiğini belirterek haksız ve hukuki mesnetten yoksun davanın reddine karar verilmesini savunmuştur. YARGILAMA VE GEREKÇE : Dava, davalı banka ile dava dışı asıl borçlu ... arasında yapılan 19/04/2013 tarihli K1 00671091 nolu Genel Kredi Sözleşmesine kefil olmasından kaynaklı davacı aleyhine davalı banka tarafından başlatılan icra takiplerinden dolayı borçlu olmadığnın tespiti ve istirdat istemine ilişkindir. Ankara ... Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyaları, Kefaletname örneği, Hesap Hareketleri, Genel Kredi Sözleşmesi Örneği, bilirkişi raporu ve diğer belgeler dosyada mevcuttur....
İcra Müdürlüğü’nün ... E sayılı dosya ile müvekkili aleyhine icra takibi başlattığını, icra takibine konu sözleşmede müvekkilinin sözleşmeyi kefil olarak imzaladığını, müvekkilinin sözleşmedeki kefaletinin hükümsüz olduğunu, müvekkilinin eşi ...''ın kefaletin zaruri unsurlarından olan muvafakate dair imzasının kendisine ait olmadığını, sahte olduğunu, müvekkilinin eşi ...'...
İİK'nun 38. maddesi gereğince icra dairesindeki kefaletler ilamların icrası hakkındaki hükümlere tabi olup; icra kefaletinin geçersizliği nedeniyle iptali istemi yargılamayı gerektirdiğinden, genel mahkemede ileri sürülebilecek bir husus olup, şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurularak iptali talep edilemez. Ancak, İİK'nun 38. maddesi uyarınca ilam hükmünde olan icra kefalet işleminin, ilamlı icra takibine konu edilebilmesi, bir diğer ifade ile icra kefiline icra emri tebliğ edilebilmesi için icra kefaletinin yasada öngörülen şekil şartlarına uygun olarak yapılmış olması gerekir. Bu durumda, şikayetçi, icra kefilliğinin iptali isteminde bulunmuş ise de; bu hususun incelenmesinin genel mahkemede yargılamayı gerektirdiği ve dar yetkili icra mahkemesinde dinlenemeyeceği açıktır....
Noterliğinin 06.07.2017 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarname gönderilmesi ile öğrendiklerini ve kartın kullanılmasından sonra 6.512,39-TL borç bulunduğu, bankanın Kayseri ...İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası ile müvekkilinin maaşına haciz konulduğunu, kefilin kendi kefaletinden ve temerrüdünün sonuçlarından sorumlu olduğunu, Yargıtay 19. HD. 2012/15421 E. 2013/1789 K: sayılı ilamında kefilin imzalamadığı sözleşmelerden doğan borçtan sorumlu tutulamayacağının açıkca belirtildiği, icra takibinin dayanağı olan belgenin geçersiz olduğu beyan edilerek, takibin durdurulmasına, % 20’den az olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine, bugüne kadar maaşından kesilen tutarların faizi ile birlikte iadesi ile yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasını talep ve dava etmiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü : Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de; Şikayetçi, icra kefili olduğu 12.09.2014 tarihli kefaletin geçersiz olduğunu ileri sürerek, icra emrinin, kefalet işleminin ve takibin iptaline karar verilmesini talep etmiş, mahkemece, şikayetin kabulü ile icra kefaletinin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır. İcra kefaletinin geçersizliği nedeniyle iptali istemi, yargılamayı gerektirmesi nedeniyle genel mahkemede ileri sürülebilecek bir husus olup, şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurularak icra kefaletinin iptali talep edilemez....
Bu nedenle de, icra emri tebliği üzerine, İİK'nun 16. maddesine göre şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurulması halinde, mahkemece, TBK'nun 581 ve devamı maddeleri kapsamında icra kefalet işleminin, İİK'nun 38. maddesi uyarınca ilamlı icra takibine konu edilip edilmeyeceği değerlendirilerek, ilamlı takibe konu edilemeyeceğinin belirlenmesi halinde, kefaletin geçersizliğine değil, bu kefalete dayalı olarak gönderilen icra emrinin ve varsa icra kefili sıfatı ile yapılan işlemlerin iptaline karar vermek gerekir....
