(Askerî Yargıtay Daireler Kurulunun 25.03.1983 tarih ve 70-73 sayılı kararı) Elverişli/vahim eylemin diğer tabirle araç suçun, hazırlık hareketi aşamasından icra hareketi safhasına geçmesi, en azından teşebbüs boyutuna ulaşması, “amaçlanan sonucu doğurabilecek icra hareketi olarak belirginleşmesi gerekir.” (Yargıtay CGK'nın 09.02.2010 tarih ve 2009/9-103, 2010/22 sayılı kararı) Yargıtay tarafından da uygulanagelen (Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.10.2010 tarih ve 1-153/206 sayılı kararı vb.) objektif teori-Frank formülüne göre; Suçun kanuni tarifinde unsur veya nitelikli hal olarak belirtilmiş hareketlerin gerçekleştirilmesi halinde icra hareketlerinin başladığını kabul etmek gerekir....
İcra Müdürlüğü'nün .... sayılı dosyasında takip başlattığını, davalının bundan sonra müvekkilinden aldığı boş belgelerden birisini, 23.07.2019 düzenleme tarihli 23.12.2019 ödeme tarihli, 350.000,00 TL nakit para vermiş gibi bono olarak doldurup, Kemalpaşa İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasında 25.12.2019 tarihinde takibe koyduğunu, davalının, Kemalpaşa İcra Müdürlüğü'nde 25.12.2019 tarihinde müvekkili aleyhine takip başlattıktan bir gün sonra 26.12.2019 tarihinde müvekkilinin kendisine verdiği vekillik görevinden istifa ettiğini, gelişen olaylardan sonra ...'in müvekkili hakkında İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'nın .... soruşturma sayılı dosyasına yaptığı şikayet için 20.02.2020 tarihinde savcılığa verdiği ifadede “ ... bende o an para yoktu, tahminen 750 gram altın verdim, herhangi bir belge almadım. Şüpheli bu altınla profesörler sitesinde ev aldı. Şüphelinin Üçyol'da bulunan ve intifa hakkı bulunduğu evin tadilatı için ve tuttuğu avukat için 150.000,00 TL bana borçlandı....
İcra Müdürlüğü'nün .... sayılı dosyasında takip başlattığını, davalının bundan sonra müvekkilinden aldığı boş belgelerden birisini, 23.07.2019 düzenleme tarihli 23.12.2019 ödeme tarihli, 350.000,00 TL nakit para vermiş gibi bono olarak doldurup, Kemalpaşa İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasında 25.12.2019 tarihinde takibe koyduğunu, davalının, Kemalpaşa İcra Müdürlüğü'nde 25.12.2019 tarihinde müvekkili aleyhine takip başlattıktan bir gün sonra 26.12.2019 tarihinde müvekkilinin kendisine verdiği vekillik görevinden istifa ettiğini, gelişen olaylardan sonra ...'in müvekkili hakkında İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'nın .... soruşturma sayılı dosyasına yaptığı şikayet için 20.02.2020 tarihinde savcılığa verdiği ifadede “ ... bende o an para yoktu, tahminen 750 gram altın verdim, herhangi bir belge almadım. Şüpheli bu altınla profesörler sitesinde ev aldı. Şüphelinin Üçyol'da bulunan ve intifa hakkı bulunduğu evin tadilatı için ve tuttuğu avukat için 150.000,00 TL bana borçlandı....
mahkemenin işlem kayıtlarının silindiğinin tartışmasız olduğu şeklinde tespitinin hatalı olduğunu, işlemin ve iptalin kayıtlarını içeren müvekkili şirketin log kayıtları incelenmeden karar tesis edildiğini, davacının kötüniyetli olduğunu ve haksız kazanç elde ettiğini, ayrıca icra inkar tazminatı koşullarının gerçekleşmediğini ileri sürerek kararın kaldırılmasını, davanın reddini istemiştir....
Bu nedenle örgütsel koordinasyon veya iştirak iradesi gereğince ve iş bölümü doğrultusunda bulundukları mahal ve konumlarına uygun, amaca hizmet eden ve katkı sunan icrai harekette bulunanların, icra aşamasına geçerek amaç suç yönünden somutlaştığında ve elverişliliğinde tartışma bulunmayan bu fiil üzerinde müşterek hâkimiyet kurdukları gözetilerek TCK'nın 37. maddesi kapsamında "doğrudan fail" olduklarının kabulünde zorunluluk vardır. Mensup olduğu örgütle kurduğu bağ nedeniyle örgütsel faaliyet kapsamında işlenen Anayasayı ihlal suçuna ilişkin planlama, hazırlık ve icra organizasyonundan haberdar olmak suretiyle darbeye teşebbüs suçunu sevk ve idare edenler tarafından verilen emirleri/görevleri kabullenerek ülke çapındaki icra hareketleriyle illi bir değer taşıyan icra hareketlerini gerçekleştirenlerin ya da görev paylaşımı bağlamında henüz sırası gelmemiş icra hareketleri için gerekli hazırlıkları yapanların bu suç yönünden müşterek fail olarak sorumlu tutulmaları gerekmektedir....
Anılan hususlarda dairemizce yapılan incelemede ise; İİK'nun 58/3 maddesinin takip dayanağı belgenin takip talebi anında icra dairesine sunulması gerektiğini düzenlediği, bu bakımdan mahkemece şikayete konu husus hakkında inceleme yapıldığı ancak hükümde yalnız ödeme emrin ekinde sözleşmenin gönderilmediği şikayeti yönünden karar verildiği, Yargıtay 12....
Maddenin gerekçesinde de; kişilerin masumiyet karinesinden yararlanma hakkını ihlal etmemek, maddi gerçeğin ortaya çıkarılmasını engellememek ve özel hayatın veya haberleşmenin gizliliğini ihlal etmemek kaydıyla, soruşturma evresindeki işlem içeriklerinin haber konusu yapılmasının haber verme hakkı çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği, kişi hakkında yakalama kararı veya zorla getirme emri verilmiş olduğunun, bu karar veya emrin icra edilmekte olduğunun veya icra edildiğinin, kişinin şüpheli sıfatıyla gözaltına alınmış olduğunun, kişinin konutunda veya işyerinde arama yapılmakta olduğunun veya yapıldığının haber konusu yapılmasının gizliliğin ihlali olarak değerlendirilemeyeceği ifade edilmiştir....
Bu nedenle örgütsel koordinasyon veya iştirak iradesi gereğince ve iş bölümü doğrultusunda bulundukları mahal ve konumlarına uygun, amaca hizmet eden ve katkı sunan icrai harekette bulunanların, icra aşamasına geçerek amaç suç yönünden somutlaştığında ve elverişliliğinde tartışma bulunmayan bu fiil üzerinde müşterek hâkimiyet kurdukları gözetilerek TCK'nın 37. maddesi kapsamında "doğrudan fail" olduklarının kabulünde zorunluluk vardır. Mensup olduğu örgütle kurduğu bağ nedeniyle örgütsel faaliyet kapsamında işlenen anayasayı ihlal suçuna ilişkin planlama, hazırlık ve icra organizasyonundan haberdar olmak suretiyle darbeye teşebbüs suçunu sevk ve idare edenler tarafından verilen emirleri/görevleri kabullenerek ülke çapındaki icra hareketleriyle illi bir değer taşıyan icra hareketlerini gerçekleştirenlerin ya da görev paylaşımı bağlamında henüz sırası gelmemiş icra hareketleri için gerekli hazırlıkları yapanların bu suç yönünden müşterek fail olarak sorumlu tutulmaları gerekmektedir....
Esas numaralı dosyasına vaki itirazın iptali ile % 20 den az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekilinin 08.12.2021 uyap teslim tarihli cevap dilekçesinde özetle; Müvekkilinin icra takibine konu edildiği bir borcu bulunmadığını, müvekkili ile davacı taraf arasında ticari ilişki bağlamında müvekkilinin davacı yana Kücükcekmece .... İcra Müdürlüğü'nün ......
Şayet emrin konusu suç teşkil ediyorsa, Anayasanın 137/2 ve TCK'nın 24/3 maddeleri gereğince böyle bir emrin yerine getirilmesinden emri veren azmettiren, yerine getiren ise fail olarak sorumlu tutulacaktır. (Dairenin 2017/1443-4758 sayılı kararı) Azmettirenin sorumluluğu, kanunda hazırlık hareketleri ayrıca suç olarak düzenlenmemişse failin eyleminin en azından teşebbüs aşamasına ulaşmasına bağlıdır. Konusu suç teşkil eden emirle azmettirilenden garantörlük yükümlülüğünü yerine getirmemesi isteniyorsa, eylemin teşebbüs aşamasına ulaşması için yasaklayıcı normun ihlaline yönelen icrai bir hareketin gerçekleşmesi, failin de neticeyi önleme hukuki yükümlülüğünü yerine getirmemesi gerekmektedir. Bu kapsamda somut olay değerlendirildiğinde; a-)FETÖ/PDY terör örgütünün gizli haberleşme aracı olan ByLock'u kullandığı tespit edilen sanık ...'in; Darbeye teşebbüs edildiği gecede Haymana İlçe Emniyet müdürü olarak görev yapmakta iken, diğer sanık ...'...
