ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2023/595 KARAR NO : 2023/630 DAVA : Tapu İptali Ve Tescil (Satın Almaya Dayalı) DAVA TARİHİ : 09/11/2022 KARAR TARİHİ : 07/09/2023 Mahkememizde görülmekte olan Tapu İptali Ve Tescil (Satın Almaya Dayalı) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili Bergama ... Asliye Hukuk Mahkemesine verdiği 09/11/2022 tarihli dava dilekçesinde; iki adet gayrimenkul üzerine müvekkili şirket lehine konulan şerhlerin ayrı ayrı terkinini talep ettiklerini, ... ili, ... ilçesi, ... Mah., ... ada, ... parsel, ..., ... ili, .. ilçesi, ... Mah., .. ada, ... parsel, çatı dubleks mesken sayılı taşınmazların, müvekkili şirketin, ayni sermaye artışında kullanılmak üzere, gayrimenkullerin değerlemesinin Türk Ticaret Kanunu çerçevesinde yapılmasını İstanbul Anadolu ... Asliye Ticaret Mahkemesi ... Esas sayılı dosya ile talep edildiğini, bu talep üzerine bidayet mahkemesinin, Bergama ... Asliye Hukuk Mahkemesi ......
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, davacı limited şirkete ayni sermaye olarak konulması kararlaştırılan taşınmazın diğer davalıya muvazaalı olarak satıldığı iddiasıyla açılan tapu iptali ve tescil davasıdır. Davacı vekili, müvekkili davacı şirketin kurucu ortaklarının ..., ..., ... olduklarını, ...'in 500 adet hisse 50.000,00 TL nakdi sermeye, ... 500 adet hisse 50.000,00 TL nakdi sermaye, ...'in 5500 adet hisse 23.925,72 TL nakdi sermaye, 526.074,28 TL ayni sermaye olmak üzere şirkete pay ve hisse durumlarının kararlaştırıldığını, şirketi temsile yetkili kurucularının ... ve ...'in münferiden imzaya yetkili kılındığını, şirket ortaklarından ...'in şirketteki payını ... ve ...'e devrettiğini, davalı ...'in davacı şirket ve diğer ortağı ...'den habersiz şekilde şirket sermayesinde ayni sermaye olarak bulunan ancak tapuda halen eski şirket ortağı ... adına kayıtlı Kayseri ili ... ilçesi ......
Anonim Şirket’inin (“...”) tek pay sahibi ve kurucusu olduğunu, ...’in mevcut sermayesi beheri 1.00 Türk Lirası değerinde 450.000.000 adet paya ayrılmış toplam 450.000.000 TL değerinde olduğunu, müvekkili şirket, tek pay sahibi olduğu ... bünyesinde sermaye artırımı teklifinde bulunmayı ve söz konusu sermaye artırımında sahip olduğu ve tescil sertifikaları ekte sunulan uçakları ayni sermaye olarak koymayı planladığını, söz konusu uçakların Türk Ticaret Kanunu’nun 343. maddesi kapsamında mahkemece değerinin bilirkişi marifetiyle tespit edilmesini talep ve dava etmiştir. DELİLLER Bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, TTK 343. maddesine şirketlere konulacak ayni sermayenin değerinin belirlenmesinden ibarettir. Bilindiği üzere 6102 sayılı TTK 127 maddesi ticari şirketlere sermaye olarak konabilecek malvarlğı unsurların neler olduğunu düzenlemiştir....
DAVANIN KONUSU : Tapu İptali Ve Tescil (Şirket Ortağının Ayni Sermaye Koyması Nedeniyle) TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ : Davacı vekili Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesi'ne verdiği dava dilekçesinde özetle; müvekkil ...'nun davalılardan ... ile %50 nisbetiyle .... ortağı olduğunu, 2015 yılında faaliyete başlandığını, toptan ve perakende tohum ve zirai ilaç ticareti faaliyeti gösterdiğini, şirketin kurulum aşamasından 2021 tarihine kadar ki dönemde davacı ...'nün müdür ve münferit tam yetkili imzasına sahip çalıştığını ve şirketi yönettiğini, pandemi dönemi ve müdür olan müvekkil ....'ın sağlık problemleri esasına göre diğer ortağın ısrarla münferit imza yetkili müdürlük istemesi üzerine 09/11/2021 tarihinde ...'...
Maddesi kapsamında ayni sermaye olarak konulması mümkün ise de davanın şirket tarafından değil, şirketten alacaklı olan ortak/ortaklar tarafından açılması gerekmekte olup işbu davanın aktif husumet yokluğu nedeniyle reddine" karar verildiği, bu sebeple şirket ortakları olan davacılar adına öz sermaye tespiti davası açılması gereği hasıl olduğu, dava dışı ... Holding A.Ş. 15.01.2021 tarihli Bilanço ve Mizanında yer alan; ... hesaptaki Hisse senedi alışından kaynaklanan ayni sermayenin 307.927.879,00-TL miktarlı ayni sermayesinden 249.000.000,00 TL kısmını sermaye artışında kullanacağı, dava dışı ... Holding A.Ş.nin Bilanço ve Mizanında yer alan; 321 hesaptaki hisse senedi alışından kaynaklanan ayni sermayesinin 307.927.879,00-TL miktarlı ayni sermayesinden 249.000.000,00-TL kısmını sermaye artışında kullanılması için 321 hesaptaki Hisse senedi alışından kaynaklanan ayni sermayesinin Bilirkişi marifetiyle TTK.nun 342. 343. Madde kapsamında değer tespitinin yapılmasını istemiştir....
Davacı şirket, 12.6.1996 tarihinde 6.300.000.000 liraya satın aldığı arsayı 17.7.1997 tarihinde arsanın Asliye Hukuk Mahkemesince tespit edilen değeri olan 48.678.000.000 bedelle, teşvik belgeli yatırım yapmak üzere kurulan … Anonim Şirketine ayni sermaye olarak koymuştur. Davacı şirket, bu sermaye koyma işlemi dolayısıyla kurumlar Vergisi Kanunu'nun Geçici 23 üncü maddesi kapsamında istisnadan yararlanması gerektiği ihtirazi kaydıyla muhtasar beyannamesini vermiş, ancak bu ihtirazi kaydın kabul edilmemesi nedeniyle davacı şirket adına gelir (stopaj) vergisi ve fon payı tahakkuk ettirilmiştir. Davalı İdare, davacı şirketin söz konusu istisna hükmünden yararlandırılmamasının nedeni olarak, ayni sermaye olarak konulan gayrimenkulün konuya ilişkin 51 ve 53 seri nolu Kurumlar Vergisi Genel Tebliğinde açıklanan nitelikleri taşımamasını göstermiştir....
nun 376. maddesi kapsamında sermayesini kaybettiği ancak bu maddeye dayanılarak çıkarılan tebliğ hükümleri gözetilerek tespit edilen öz varlık miktarına göre ise sermayesini korumakta olduğu, 30/09/2021 tarihi itibariyle davacı şirket ortağının davacı şirketten 215.288,00 EURO karşılığında 2.220.372,76 TL tutarında alacaklı durumda bulunduğu, davacı şirket ortağının davacı şirketten olan 2.220.372,76 TL tutarındaki alacağının yapılacak olan sermaye artışında kullanılmasında hesabi ve hukuki yönden herhangi bir sakınca bulunmadığı belirtilmiştir. 6102 sayılı TTK'nun 342. maddesinde " üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devronulabilen, fikri mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dahil, mal varlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir....
Belediye Başkanlığı olduğu, davacı şirkete ayni sermaye olarak konulması düşünülen ... ada ... parsel sayılı taşınmazdaki 4 ve 6 nolu bağımsız bölümler ile ... ada ... parsel sayılı taşınmazların tapuda, davacı şirketin ortağı ... Belediye Başkanlığı adına kayıtlı olduğu, taşınmazların tapu kaydı üzerinde ayni sermaye konulmasına engel olur nitelikte bir takyidatın bulunmadığı, uzman bilirkişilerden alınan raporla her üç taşınmazın ayni sermayeye esas olacak 10 yıllık işletme hakkı değerlerinin belirlendiği, bilirkişiler tarafından yapılan tespit ve değerlendirmelerin usul, yasa ve dosya kapsamına uygun, hükme ve denetime elverişli nitelikte bulunduğu dikkate alınarak TTK'nun 342 ve 343. maddeleri uyarınca ayni sermayeye esas teşkil edecek taşınmazların 10 yıllık işletme hakkı değerlerinin bilirkişi raporunda belirlenen değerler olarak tespitine karar vermek gerekmiştir....
ın şirketin kuruluşu sırasında koyduğu ayni sermaye borcunu nakti olarak ödeyip ödemediği noktasında toplandığı, davanın her ne kadar tapu iptali ve tescil davası olarak açılmış ise de davalının sermaye borcunun ödenmesine yönelik olduğu, Anonim ortaklıklarda paydaşlardan ödenmemiş sermaye taahhütlerinin istenmesi ve sonuçları TTK.da emredici kurallarla düzenlenmiş olup bu davalar mutlak ticari davalardan olduğundan, davaya Ticaret Mahkemesince bakılması gerektiği, ...'de müstakil Ticaret Mahkemesi mevcut olduğundan bahisle mahkememizin görevsizliğine, dosyanın görevli ve yetkili Asliye Ticaret Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş; hüküm, davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Dosya içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına ve somut olayın davalı ...'...
Maddesinde ticari şirketlerine sermaye olarak nelerin konulabileceği düzenlenmiş TTK 342 maddesinde anonim şirketlerde nelerin ayni sermaye olarak konulabileceği TTK 343 maddesinde anonim şirketlere ayni sermaye konulacak şeylerin değer biçme yöntemi düzenlenmiş yine TTK 581 maddesinde limited şirketlerde nelerin ayni sermaye olarak konulabileceği ortaya konulmuştur. Söz konusu yasal düzenlemelerden de anlaşılacağı üzere ancak şirket ortaklarının şirkete ayın sermaye koymak istemesi halinde değerinin mahkemece tespit edilmesi söz konusu olmaktadır. Davacının gerçek kişi tacir olduğu şirket ortaklığının ve tüzel kişiliğe sahip bir şirkete ayın sermaye koyması söz konusu olmadığı, gerçek kişi tacirin ticari işletmesine ayni sermaye konulmasın konusunda mahkemenin değer biçmesi konusunda yasal düzenleme bulunmadığı dikkate alındığında davacının talebinde hukuki yararın olmadığı kanaatine varılmış HMK 114/1-h ve 115/2 maddesi uyarınca davanın usulden reddine karar vermek gerekmiştir....
