Olayda; 13/11/2018 tarihli sözleşmenin incelenmesinden; sözleşmenin 3. maddesinde, sözleşme miktarı ve çekiş yükümlülüklerinin, aylık çekiş miktarları dağılımının; 4. maddesinde de fiyatın belirlendiği anlaşılmaktadır....
Bu durumda anılan bedel ödenmeksizin teminat mektubunun iadesi mümkün olmadığından, davanın reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde kabulü doğru olmamıştır. SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün, davalı yararına BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının talep halinde temyiz edene iadesine, kararın tebliğinden itibaren ... gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere ........2018 tarihinde oy birliğiyle karar verildi....
Sözleşmenin 30. maddesi idare tarafından eksiklikler nedeniyle sözleşmenin 6. maddesi uyarınca yapılan kesintiler geçici kabul tutanağının iade etmesiyle birlikte geriye iade edilir hükmünü içermektedir. 30. madde uyarınca geçici kabul tutanağı, 17.07.2017'de onaylandığı için idare tarafından yapılan 115.841,32 TL'lik kesintinin iadesi gerekir. Bilirkişi raporu da aynı yöndedir. 115.841,32 TL'lik kesinti yapıldığı konusunda bir ihtilaf olmadığı gibi, dosya kapsamından da bu husus anlaılmaktadır. Bu nedenle mahkeme tarafından %20 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesi de doğru niteliktedir, davacı tarafından açılan süre uzatım talebinin belediye tarafından reddi kararının iptali için asliye hukuk ve idare mahkemelerinde açılan davaların beklenmesine gerek bulunmamaktadır. Çünkü sözleşmenin 30. maddesi, geçici kabul tutanağı onaylandıktan sonra kesintilerin iade edileceğini öngörmüş. Geçici kabul yapıldığı gibi, tutanakta ihtirazi bir kayıt da konulmamıştır....
su deposunun taşması nedeniyle uğranılan zararların tespiti, sözleşmenin ihlali nedeniyle meydana gelmiş ve gelecek tüm maddi ve manevi zarar ziyanın tespiti ile tespit edilecek ve iadesi ve tazmini gereken tüm alacak miktarlarının ödenmesi gereken tarihten itibaren ticari avans faizi ile birlikte davalıdan tahsiline, ayrıca Menderes 2....
YARGILAMA SÜRECİ: Dava konusu istem: Davacı şirket ile …Gaz A.Ş. arasında 2015, 2016 ve 2017 yıllarına ilişkin olarak imzalanan kara tankeri LNG satış protokollerine istinaden ödenen damga vergisinin iadesi istemiyle yapılan düzeltme şikayet başvurusunun reddine ilişkin … tarih ve …sayılı işlemin iptali ve ödenen tutarın faiziyle birlikte iadesi istemine ilişkindir....
Menfi zarar sözleşmenin yapılmamış bulunması halinde uğranılmayacak zarar olarak tanımlanmaktadır. Bunun yanında sözleşmenin uygulanacağına güvenilerek yapılan ve mal varlığını eksilten harcama ve giderlerin karşılığı olumsuz zarar olduğu gibi daha elverişli koşullarda sözleşme yapma fırsatının kaçırılması sebebiyle gerçekleşen zarar da menfi zarar kapsamında kabul edilmektedir. ... ve Dairemizin yerleşik uygulamalarında sözleşmenin feshi halinde menfi zararın fesihten itibaren makul süre içerisinde ihale yapılması ya da ihale yapılmayan durumlarda aynı işin veya kalan işin başkasına yaptırılması durumunda ödenecek bedel ile önceki yükleniciyle sözleşme yapılmayıp aynı tarihte aynı işin ya da kalan bölümünün başka bir müteahhide yaptırılması halinde ödenecek bedel arasındaki fark olarak hesaplanacağı kabul edilmektedir....
Menfi zarar sözleşmenin yapılmamış bulunması halinde uğranılmayacak zarar olarak tanımlanmaktadır. Bunun yanında sözleşmenin uygulanacağına güvenilerek yapılan ve mal varlığını eksilten harcama ve giderlerin karşılığı olumsuz zarar olduğu gibi daha elverişli koşullarda sözleşme yapma fırsatının kaçırılması sebebiyle gerçekleşen zarar da menfi zarar kapsamında kabul edilmektedir. ... ve Dairemizin yerleşik uygulamalarında sözleşmenin feshi halinde menfi zararın fesihten itibaren makul süre içerisinde ihale yapılması ya da ihale yapılmayan durumlarda aynı işin veya kalan işin başkasına yaptırılması durumunda ödenecek bedel ile önceki yükleniciyle sözleşme yapılmayıp aynı tarihte aynı işin ya da kalan bölümünün başka bir müteahhide yaptırılması halinde ödenecek bedel arasındaki fark olarak hesaplanacağı kabul edilmektedir....
Dava; görülmekte olan dava dosyamızda taraflar arasında ticari ilişkiden kaynaklı İİK. 67/2 uyarınca açılmış itirazın iptali davası olup birleşen İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin .../... esas .../... karar sayılı dosyasında ise davacının açmış olduğu dava sözleşmenin feshi ve bedel iadesine ilişkindir. İzmir 28. İcra Müdürlüğü'nün .../... sayılı takip dosyası getirtilmiş, 30/10/2014 tarihli ürün sipariş formu ve satış sözleşmesi, 16/11/2015 gün ve ...-... sayılı fatura ve 07/09/2016 gün ve ... fatura dosya içinde hazır edilmiş....
Asliye Ticaret Mahkemesinin 2011/409 E. sayılı dosyasıyla açılan davanın feshin iptali olmayıp feshin haksız olduğunun tespiti ile tazminat isteğine ilişkin olduğu, neticede mahkemece 29.05.2013 tarihinde feshin haklı olduğundan bahisle davanın reddine karar verildiği, dolayısıyla gerek sözleşmenin ifasının imkansız hale gelmesi ve gerekse de davacının fesih talep etmekle menfi zararını isteyebileceği, yukarıda ifade edildiği üzere menfi zararın, alacaklının sözleşme yapılmasaydı uğramayacağı fiili zararlar ile yoksun kaldığı kârı kapsadığı, bunun da sözleşme kapsamında ödenen bedel ile taşınmazın dava tarihindeki rayiç bedeli ile ödenen bedel arasındaki fark olduğu, Belediyenin sorumluluğunun güven sorumluluğu olduğu, TBK.m.51 uyarınca somut olayın özelliği ve hakkaniyet gereği belediyenin kusuru daha hafif olduğundan belediyenin sadece sözleşme kapsamında ödenen bedel yönünden sorumlu tutulması gerektiği, zarar yönünden yüklenici firmanın kusurlu olduğu dikkate alınarak zarardan sadece...
TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: 696 sayılı KHK ile 375 sayılı KHK'ya eklenen Geçici 23. maddeye göre, şirket bünyesinde çalışan personelin 01/04/2018 tarihinde sürekli işçi kadrosuna geçmesi sebebiyle sözleşmenin feshedildiği, şirketin herhangi bir kusurunun bulunmadığı, uyuşmazlıkta uygulanması gereken yasal mevzuatın Kanun Hükmünde Kararname değil, Borçlar Kanunu hükümleri olduğu, Kanun Hükmünde Kararname gereğince tazminat olarak ödenen bedel içerisinde sözleşmenin başlangıç tarihinden sözleşmenin fesih tarihine kadar olan süre için ödenen vergi, resim, harç ve paylar ile tüm sözleşme dönemine ilişkin mahrum kalınan kârın bulunduğu, sözleşmenin feshinden sonra faydalanılmayan dönem için yatırılan sözleşme ve karar damga vergisinin iade miktarının bulunmadığı, yapılan işlemin hukuka aykırı olduğu iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Yasal dayanaktan yoksun olan temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır....
