Kat 9 nolu dairenin fiili teslimi talep edilmiş ise de taraflar arasında yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmesinde dava konusu edilen dairenin davacıya verileceği belirtilmediği gibi davacıya 1 nolu parselden daire verileceği belirtilmemiş, 3+1 daire verileceği bahsedilmiş, ancak davalı şirketçe sözleşme gereği inşaat zamanında bitirilememiştir " denilerek, mahkemece gerekçesi ile davalının temerrüde düştüğünün kabul edildiğini, ancak tarafları müvekkili ve davalı olan sözleşmenin konusunun 28825 ada 1 parsel olduğunu, davalının sözleşmenin konusunun 1- 2- 3 parseller olduğunun 3 maddeye konu edildiğini iddia ettiğini, ancak sözleşmenin 3. maddesinde sözleşmenin konusunun tapunun Selçuklu İlçesi 28825 ada 1- 2- 3 nolu parsellerin kat karşılığı Safira İnşaat Mim. Ltd....
Taleplerden öncelikle tapu iptal ve tescil olmadığı takdirde bedelin iadesine ilişkin terditli talep incelenecektir; Taraflar arasında imzalanan sözleşme doğrultusunda Tokat ili, Reşadiye İlçesi, Kurtuluş Mahallesi 204 ada 34 parselin tapu kaydı getirilmiş, incelenmesinde taşınmazın kat irtifakına tabi olduğu, tapu iptal ve tescil talebine konu 8 nolu dairenin kat irtifakına dairelerden olduğu, bu dairenin Reşadiye Tapu Müdürlüğü nezdinde 03/03/2017 tarih 555 yevmiye nolu satış senediyle davalı T4 adına vekaleten Şener Yılmaz tarafından 100,000,00- TL bedelle T7 satıldığı anlaşılmıştır. Öncelikle belirtmek gerekir ki, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince, henüz işin başında yükleniciye bir kısım tapu paylarının devredilmesi avans niteliğindedir....
AŞ, ..., ... ve ... adına tescil edildiği, 19.09.2013 tarihinden itibaren ticaret şirketlerine ayrı sermaye konulması ve imar işlemleri ile tedavül gören tapunun 16.03.2015 tarihinde imar görerek ... ada ... parselde şuyulandırıldığı, halen davalı Kooperatif ile ... A.Ş. adlarına kayıtlı bulunduğu, 28.11.2017 tarihinde ... Şirketi lehine kat karşılığı inşaat sözleşmesi şerhi verildiği tapu kaydıyla sabittir. Ankara ... Noterliğinin 21.12.2012/... yevmiye numaralı düzenleme şeklinde kat karşılığı gayrimenkul satış vaadi ve inşaat sözleşmesi yüklenici ... AŞ. adına ... ve ... ile arsa sahibi ......
Paylı mülkiyete konu olan ya da kat mülkiyeti tesis edilmiş olan taşınmazda bulunan yapının yıkılıp yeniden inşaat yapılması işi TMK'nın 692. maddesi hükmünce olağanüstü tasarruf 634 sayılı KMK'nın 45. maddesi gereğince önemli işlerden olduğundan, bu nitelikteki taşınmazlarda arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin tüm paydaşları ya da kat malikleri ile yapılmış olması geçerlilik koşuludur. Arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin feshi davası da olağanüstü tasarruf işlemleri ve önemli işlerden olduğundan, geçerli sözleşmenin varlığı halinde feshinin de tüm paydaşlar veya kat maliklerince talep ve dava edilmesi gerekir. Somut olayda dava konusu Silivri .... Noterliği'nin 16.02.2000 gün 00997 yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi incelendiğinde; İstanbul ili, ... ilçesi, ... Mahallesi, 100 ada 7 ve 4 parsellerde kat kat karşılığı inşaat yapılmak üzere arsa sahipleri, ..., ..., ..., ... ve .... ile yüklenici ... İnş. Ltd....
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF NEDENLERİ: Davacı vekili istinafında özetle; davalılardan arsa sahipleri ile müteahhit T5 arasında kat karşılığı inşaat sözleşmesi akdedildiğini ve tapuya da şerh edildiğini müvekkilinin tapuya şerh edilmiş kat karşılığı inşaat sözleşmesine (tapu kaydına) güvenerek müteahhit T5'nın bir kısım haklarını bedelini de ödemek suretiyle devir aldığını, m üteahhit T5’nın kat karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince inşa etmeyi yükümlendiği taşınmazı tamamlamak üzereyken piyasaya olan borçları nedeniyle diğer davalılarla anlaşarak muvazaalı olarak kat karşılığı inşaat sözleşmesini fesh ettiğini, Ahmet Pal’nın kat karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca edimlerini ifa ettikten sonra inşaat ruhsatını arsa sahiplerinden T4’ya devrettiğini daha sonra yeniden devraldığını ve nihayetinde yeniden arsa sahiplerine devrettiğini, davaya konu taşınmazların da bulunduğu A ve B blokların ise tamamının T5 tarafından inşaa edildiğini, müvekkilinin henüz kat mülkiyetine geçilmeden karar defterine...
Noterliği'nin 13.04.2006 tarih ve 11492 yevmiye no'lu düzenleme şeklinde gayrimenkul satış vaadi ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshine, tazminat taleplerinin reddine karar verilmiştir. Kararı, asıl davada davacı ve birleşen davada davalı şirket vekili temyiz etmiştir. Asıl dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan cezai şartın tahsili ve sözleşmenin tapuya şerhi; birleşen dava ise sözleşmenin feshi ve maddi tazminat istemlerine ilişkindir. Dosya kapsamında mevcut .... İhtisas Kurulu'nun 30.12.2013 tarih ve 4477 sayılı raporunda muris ...'...
İSTİNAF NEDENLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: HMK'nun 355. maddesi uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebepler ve kamu düzeni ile sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesinde; Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve buna bağlı olarak tapu iptali ve tescil ve alacak talebine ilişkindir. Yargılamanın 03/11/2021 tarihli celsesinde, istinaf ilamında belirtilen hususta davalı vekilinin beyanına başvurulmuş olup, davalı vekilinin, davaya konu 929 ada 9 parsel ve 4662 ada 2 parsel sayılı taşınmazlardaki tüm maliklerle kat karşılığı inşaat sözleşmesi yapılmadığını beyan ettiği anlaşılmıştır....
Davacı tarafından arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin ifasını sağlamak üzere yükleniciye devredilen ve onun tarafından da 3. kişilere devredilen ve en son dava ... adına olan tapu kaydının iptâl ve tescili talep edildiğinden Dairemizin yerleşik içtihat ve uygulamalarında kabul edildiği gibi sözleşme nedeniyle devredilen tapu kaydının iptâl ve tescil istemi, sözleşmenin geriye etkili feshi talebini de kapsamaktadır. Tapu kaydının yükleniciye devrinden sonra dava dışı ... ve ...'e de tapu devirleri yapılmış olduğundan verilecek fesih ve iptâl kararı bunların da hukuki durumlarını etkileyecek olmasına rağmen, davada taraf olarak gösterilmemiş ve mahkemece davada taraf olmaları sağlanmamıştır. Bu durumda mahkemece davada taraf olmayıp, tapu kaydının iptâli halinde rücu ve diğer sebeplerle, taşınmazı yükleniciden ilk olarak devralan ... ile ondan devralan ...'...
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Asıl dava, davacının kat karşılığı inşaat ve taşınmaz satış vaadi sözleşmesine dayalı cezai şart alacağı ve kira kaybı nedeniyle tazminata ilişkin olduğu, birleşen dava ise, ıslah sonrası tapu iptal ve tescil ile sözleşmeye aykırılık nedeniyle menfi zarar tazmini istemine ilişkindir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi, tazminat ve tapu iptali ve tescil istemine ilişkin olup, temyiz incelemesi Dairemizin görevi dışında bulunduğundan, dosyanın görevli 23. Hukuk Dairesi Başkanlığı'na GÖNDERİLMESİNE, 06.04.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi....
