Mahkemece maddi tazminat İsteminin kabulü, manevi tazminat talebinin de kısmen kabulüne dair verilen karar, taraf vekillerince temyiz edilmiştir. Mahkemece hükme dayanak yapılan bilirkişi raporunda, tarafların kusurları ve davalıların sorumlu oldukları tazminat miktarı İşçi Sağlığı ve İş Güvenliği Mevzuatı hükümleri dikkate alınarak tespit edilmiştir. Oysa, taraflar arasındaki hukuki ilişki hizmet sözleşmesi olmayıp, bir eser sözleşmesidir. Bu nedenle somut olaya uygulanması gereken hükümler, BK'nın eser sözleşmesine ilişkin olan 355 ve devamı maddeleri ile BK'nın genel hükümleridir. Yüklenici, üstlendiği iş konusunda uzman olup, iş sahibine karşı bağımsızdır. İş sahibinden işin nasıl yapılacağı konusunda talimat almaz, talimat alsa bile bu talimat sadece iş sahibinin istediği sonucun (eserin) nasıl olması gerektiği hususundadır....
Eser sözleşmesinde iş sahibi ve yüklenicinin yükümlülükleri ve eser sözleşmesinin yasal dayanağı ile ilkeleri, hizmet sözleşmesinden de haksız eyleme dayalı tazminat taleplerinde uygulanacak ilkelerden de farklılık göstermektedir. Sigortalı yüklenici olup, işinin uzmanı olması gereken kişidir. Bundan dolayı eser meydana gelinceye kadar tüm önlemleri almakla yükümlüdür....
Bu durumda, davalının inşaatın yapımında söz konusu anlaşma gereğince daişreyi teslim etmesi gerekirken, davalının daireyi istenilen özellikte teslim etmediği iddiasıyla tazminat istendiği, hizmetten ziyade eser sözleşmesinin mevcut olduğu ve eser sözleşmesinin de genel hükümler ve Borçlar Yasasının 355.maddesinde düzenlendiği anlaşıldığından,4077 Sayılı Kanunun 3/d maddesinde düzenlenen hizmet kavramı kapsamında bulunmayan uyuşmazlığın genel mahkemelerde görülerek çözümlenmesi gerekmektedir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; HMK.’nın 21., 22. (1086 sayılı HUMK.'nun 25. ve 26.) maddeleri gereğince Sivas 2. Sulh Hukuk Mahkemesinin YARGI YERİ OLARAK BELİRLENMESİNE, 02.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshinden kaynaklı maddi zarar ve cezai şart istemine ilişkindir. Davacı, müvekkili ile davalı arsa sahipleri arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapıldığını, davalıların Akçaabat 1. Noterliği'nin 20.12.2016 Tarih ve 18630 yevmiye numaralı işlemi ihtarnamesi ile taraflar arasında akdedilen sözleşmenin haklı sebep olmadan te5 taraflı olarak feshedildiğini bu sebeple müvekkili davacı şirketin maddi zarara uğradığını bu zararın tazminini ve cezai şart talep etmiş olup; davalılar ise, davacının sözleşmeden doğan edimlerini hiç yerine getirmediğini, inşaatta başlanmadığını müvekkiller tarafından gönderilen ihtarnameye edime başlayamayacaklarını bildirdiklerini savunarak, davanın reddini istemiştir....
Eser sözleşmesinin ifası sırasında meydana gelen kaza sonucu açılan tazminat istemli eldeki davada hizmet sözleşmesi değil, eser sözleşmesinin hukuksal özelliklerinin gözetilmesi gerekmektedir. Zira, eser sözleşmesinde iş sahibi ve yüklenicinin yükümlülükleri, eser sözleşmesinin yasal dayanağı ile ilkeleri, hizmet sözleşmesinde uygulanacak ilkelerden farklıdır. Hal böyle olunca mahkemece, taraflar arasındaki ilişkinin eser sözleşmesi olması nedeniyle konusunda uzman üç kişilik bilirkişi heyetinden tarafların kusurlu olup olmadıkları varsa oranının belirlenmesi için eser sözleşmesi hükümlerine göre rapor alınması ve sonucu dairesinde hüküm tesisi gerekirken taraflar arasında işçi işveren ilişkisi varmış gibi alınan raporlarla hükme varılması doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir. Bozma nedenine göre, sair temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik gerek görülmemiştir....
"İçtihat Metni" Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanmış olup rücuen alacak istemine ilişkindir. Mahkemece davanın zamanaşımı nedeniyle reddine dair verilen karar, davacı vekilince temyiz edilmiştir. Dava, davacı ile davalı ortak girişim arasındaki eser sözleşmesinin ifası sırasında dava dışı .......'ün davalıların açtığı çukura düşmesi sonucu idari yargıda davacı aleyhine açılan tam yargı davası sonucunda hükmedilen tazminatın ödenmesi üzerine genel hükümler ve idari şartnamenin .... maddesine istinaden açılmıştır. Davacı eser sözleşmesine dayalı olarak rücuen tazminat isteminde bulunmaktadır....
bir kısım hizmetler açıklaması ile müvekkiline muhtelif tarihlerde ve bedellerde faturalar düzenlediğini, müvekkili tarafından faturalar karşılığında davalıya ödemelerin yapıldığı değerlendirildiğinde taraflar arasında eser sözleşmesinin kurulduğunun açık olduğunu, bilirkişi heyeti tarafından Eser Sözleşmesinin koşullarının oluşmadığına ilişkin vermiş olduğu mütalaa ve bu mütalaaya bağlı olarak kurulan ilk derece mahkemesi kararının kabul edilemeyeceğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.Dava eser sözleşmesinin ileriye etkili feshinden kaynaklı, geç, eksik ve ayıplı ifa nedeniyle uğranılan maddi ve manevi zararın tazmini istemine ilişkin olup davacı iş sahibi, davalı yüklenicidir.Davacı vekili taraflar arasında, müvekkilinin kiracı olduğu iş yerinin tadilat ve dekorasyonu konusunda sözlü eser sözleşmesi yapıldığını, davalı yüklenicinin edimlerini kararlaştırılan sürede yerine getirmediğini, eksik ve ayıplı imalat yaptığını, sözleşmenin kendilerince tek taraflı olarak ileriye...
Davacı ile davalı arasındaki sözleşmenin niteliği itibariyle hekim ile hasta arasında tedaviye ilişkin sözleşmeden farklı olduğu ve eser sözleşmesi hükümlerinin uygulanması gerektiği anlaşılmaktadır. Eser sözleşmesini düzenleyen TBK'nın 470. maddesi uyarınca yüklenicinin edimi; bir eser meydana getirmeyi, iş sahibinin edimi ise; karşılığında bedel ödemeyi üstlenmesidir. Eser sözleşmesinin niteliği gereği yüklenici sonucu garanti etmektedir. Davacı, karın yağ aldırma ve yüz gerdirme gayesiyle yani estetik amaçla davalıya başvurmuş olduğuna göre, estetik ameliyat yapılmak suretiyle istenilen ve kararlaştırılan amaca uygun güzel bir görünüm sağlanması ve sürecin sağlıklı bir şekilde neticelendirilmesi hususlarının taraflar arasındaki eser sözleşmesinin konusu olduğu açıktır. Burada sözleşme yapılmasının nedeni belli bir sonucun ortaya çıkmasıdır....
Dava dilekçesi içeriğinde ileri sürülen maddi ve hukuki olgular gözetildiğinde somut uyuşmazlıkta davacı müflis ... İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şirketinin 03/02/2011 tarihinde iflasına karar verildiği anlaşılmakta olup müflis davacı Şirketi temsilen iflas dairesi vekili tarafından iflas tarihinden önce davalı ... ile müflis Şirket arasında imzalanan eser sözleşmesinin iflas tarihinden sonra haksız yere davalı tarafından haksız yere feshedildiği iddiasına dayalı olarak uğranıldığı ileri sürülen maddi zarar kalemleri nedeni ile tazminat talep edildiği tartışmasızdır. Bu durumda ise; yukarıdaki açıklamalar ve yargısal içtihatlar ışığında dava konusu tazminat alacağının iflas alacağı veya masa borcu niteliğinde olmadığının kabulü gerekmektedir. Daha açık bir anlatımla, dava konusu istemin iflas tarihinden doğan ve davacı tarafından kayıt edildiği sırasına ve esasına itiraz edilebilecek mahiyette İİK'nın 235....
Dava dilekçesi içeriğinde ileri sürülen maddi ve hukuki olgular gözetildiğinde somut uyuşmazlıkta davacı müflis ... İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şirketinin 03/02/2011 tarihinde iflasına karar verildiği anlaşılmakta olup müflis davacı Şirketi temsilen iflas dairesi vekili tarafından iflas tarihinden önce davalı ... ile müflis Şirket arasında imzalanan eser sözleşmesinin iflas tarihinden sonra haksız yere davalı tarafından haksız yere feshedildiği iddiasına dayalı olarak uğranıldığı ileri sürülen maddi zarar kalemleri nedeni ile tazminat talep edildiği tartışmasızdır. Bu durumda ise; yukarıdaki açıklamalar ve yargısal içtihatlar ışığında dava konusu tazminat alacağının iflas alacağı veya masa borcu niteliğinde olmadığının kabulü gerekmektedir. Daha açık bir anlatımla, dava konusu istemin iflas tarihinden doğan ve davacı tarafından kayıt edildiği sırasına ve esasına itiraz edilebilecek mahiyette İİK'nın 235....
