konusu araçta üretimden kaynaklanan bir ayıp söz konusu olmadığı üzere davacı tarafın ücretsiz onarım talep etme hakkının da bulunmadığını, davacının yaptırmış olduğu tespitin müvekkili aleyhine delil olarak kullanılamayacağını, davacı tarafın işbu davada iddia ve taleplerini dayandırdığı 10.11.2019 tarihli Tespit Bilirkişi Raporunun müvekkil şirkete tebliğ edilmediği gibi tespitin de müvekkili şirketin gıyabında yapıldığını, davacının talebi “sözleşmeden dönme ve bedel iadesi” olarak esas alınacak olur ise, davacının aracın rayiç değerinin ödenmesi gibi bir talep hakkı bulunmadığını, davacının seçimlik hakkını sözleşmeden dönme yönünde kullanması halinde aracın rayiç değeri’ni talep etmesinin olanaklı olmadığını, ayrıca, davacının araç rayiç bedeli ile birlikte vergi ve kasko gibi zorunlu masrafların da ödenmesini istediğini, ancak TBK kapsamında alıcıların talep edebileceği miktar, satım konusu malın bedelinden ibarett olduğunu, bunların davacının hangi model bir araç satın alırsa...
vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme, b) Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinden indirim isteme, c) Aşırı bir masraf gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme, ç) İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir misli ile değiştirilmesini isteme, seçimlik haklarından birini kullanabilir....
Somut olayda, yargılama aşamasında davaya konu ürünler üzerinde ürünlerin ayıplı olup olmadığı ve ayıplı olması halinde mevcut ayıbın niteliğine ilişkin değerlendirmeyi içerir bir bilirkişi incelemesi yapılmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece öncelikle konusunda uzman bir bilirkişi marifetiyle davaya konu ürünler üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak,davacının iddia ettiği şekilde ürünlerin ayıplı olup olmadığı,ayıplı olması halinde ayıbın imalat hatasından kaynaklanıp kaynaklanmadığı, hangilerinin açık ayıp, hangilerinin gizli ayıp niteliğinde olduğu ayrı ayrı belirlendikten sonra ayıbın davacı tarafından süresinde davalıya ihbar edilip edilmediği hususlarını içerir rapor alınarak sonucuna uygun karar verilmesi gerekir iken yazılı şekilde eksik incelemeye dayalı olarak karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirir....
Bu tür bir ayıbın bulunduğu sonradan anlaşılırsa, hemen satıcıya bildirilmelidir; bildirilmezse satılan bu ayıpla birlikte kabul edilmiş sayılır. Alıcının seçimlik hakları ise TBK 227.maddesinde "Satıcının satılanın ayıplarından sorumlu olduğu hâllerde alıcı, aşağıdaki seçimlik haklardan birini kullanabilir: 1. Satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme. 2. Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinde indirim isteme. 3. Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme. 4. İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir benzeri ile değiştirilmesini isteme. Alıcının genel hükümlere göre tazminat isteme hakkı saklıdır....
Mahkemece; 06/04/2015 tarihli bilirkişi raporu hükme esas alınarak, davacıya satılan ürünlerin gizli ayıplı olduğu, 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanunun 11. maddesi uyarınca, tüketicinin, seçimlik haklarından biri olarak, “ satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme” hakkını kullanabileceği, davacı tarafından davalıya toplam 6.200 TL tutarında ödeme yapıldığı gerekçesiyle, davanın kabulü ile taksitli satış sözleşmenin feshine, sözleşmeye konu mobilyaların teslim alınarak 6.200 TL’nin davalıdan tahsiline dair verilen karar, davalı tarafın temyizi üzerine; Yargıtay 13. Hukuk Dairesinin 03/12/2018 tarihli ve 2016/9718 E. - 2018/11577 K. sayılı kararıyla; “Her ne kadar mahkemece bilirkişi raporu hükme esas alınarak karar verilmiş ise de; davacının dava dilekçesinde ayıplı olarak iddia ettiği, koltuk takımı ve TV ünitesinin yanısıra, iki adet halı ve TV ye yönelik olarak bilirkişi tarafından herhangi bir inceleme ve değerlendirme yapılmamıştır....
İSTİNAF BAŞVURU SEBEPLERİ: Davalı istinaf dilekçesinde özetle; Mahkemenin esas aldığı bilirkişi raporunda mühendis olarak raporu tanzim eden kişi davaya konu makinenin tekstil işinde kullanılan bir makine olması sebebiyle bir tekstil mühendisi olması gerekirken bunun gözardı edildiği, tekstil mühendisinin de resmi bilirkişi olduğu bir heyet tesisi ile yeniden bilirkişi incelemesi yapılması için kullanıcı tarafından kasıtlı olarak çalışmaz duruma getirilen makinanın eksikliklerinin davalı tarafından giderilerek inceleme yapılmasını istediklerini, makinaya ilişkin ödeme ihtarnamesini aldıktan bir gün sonra ayıplı olduğunun iddia edilmesinin hakkın kötüye kullanımı olduğunu istinaf başvuru sebebi olarak ileri sürmüştür. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava: gizli ayıp nedeni ile sözleşmeden dönme ve bedel iadesi istemine ilişkindir. HMK'nun 355....
Raporda ayrıca, onarım işlemlerinin ücretsiz olarak yapıldığı, yapılan onarım nedeniyle araçta 3.000,00 TL'lik değer kaybı oluştuğu ancak davacıdan kaynaklanan kazalara bağlı olarak yapılan hasar onarımlarının 4.000,00 TL'lik değer kaybına yol açtığı belirtilmiştir. Dosya kapsamındaki fatura incelendiğinde aracın 07/08/2012 tarihinde 65.850,26 TL'ye satın almış olduğu görülmektedir. Dosya kapsamında bulunan Kartal 23. Noterliğinin 10/09/2015 tarihli ihtarnamesi incelendiğinde, davacının davalı Doğuş Oto ... A.Ş.'ye sözleşmeden döndüğüne dair ihtarname göndermiş olduğu görülmektedir. Bilirkişi raporunda ayıp olarak tespit edilen arızaya ilişkin olarak aracın 27/07/2015 tarihinde servise girdiği ayıbın giderilerek işlemlerin 12/08/2015 tarihinde bitirilmiş olduğu görülmektedir....
Söz konusu ayıplı olduğu belirtilen aküler satıma konu malların teferruatı niteliğinde olup bunlarda oluştuğu belirtilen ayıpların, akülerin değiştirilmesi ile giderilmesinin mümkün olup olmadığı, ayıbın giderilmemesi halinde akü bedellerinin tespiti ile ayıp nedeniyle bedelde indirim yapılmasının gerekip gerekmediği gerekçede tartışılmamış, sözleşmeden dönme hakkının yerinde oluğu kabul edilmiştir. Yine kabule göre TBK'nın 227/1-1 bendine göre ayıp halinde alıcının seçimlik haklarından sözleşmeden dönme halinde satılanı geri vermesi gerektiği belirtilmesine rağmen ve mahkemece sözleşmeden dönme hakkı kabul edilmesine rağmen satılanın iadesine karar verilmemesi hatalı olmuştur....
Tüketici bu durumda, bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misliyle değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi ya da ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı, tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür. Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun’da gizli ayıpların ne kadar sürede satıcıya ihbar edileceğine dair bir hüküm bulunmamaktadır. Öyle olunca, 4077 sayılı TKHK’nun 30. maddesi gereğince, bu kanunda hüküm bulunmayan hallerde, genel hükümlere göre uyuşmazlığın çözümü gerekli olduğundan, Borçlar Kanunu’nun bu konudaki 198. maddesi uygulanacaktır. Borçlar Kanununun 198. maddesine göre, alıcı, teslim aldığı malı örf ve âdete göre, imkân hâsıl olur olmaz muayene etmek ve satıcının tekeffülü altında olan bir ayıp gördüğü zaman bunu satıcıya derhal ihbar etmekle yükümlüdür. Bunu ihmal ettiği takdirde, satılanı kabul etmiş sayılır....
Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme. 4. İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir benzeri ile değiştirilmesini isteme. Alıcının genel hükümlere göre tazminat isteme hakkı saklıdır. Satıcı, alıcıya aynı malın ayıpsız bir benzerini hemen vererek ve uğradığı zararın tamamını gidererek seçimlik haklarını kullanmasını önleyebilir. Alıcının, sözleşmeden dönme hakkını kullanması hâlinde, durum bunu haklı göstermiyorsa hâkim, satılanın onarılmasına veya satış bedelinin indirilmesine karar verebilir....
