Türk Ticaret Kanunu'nun 616/1-e maddesi uyarınca limited şirketlerde kar payı hakkında karar verilmesi, kazanç paylarının belirlenmesi yetkisi genel kurula ait bir yetkidir. Somut davada, davalı şirketin sicil dosyasında ortaklara kar payı dağıtılması konusunda genel kurul tarafından alınmış bir karar bulunmamaktadır. Kar payı ödenmesine yönelik karar alınması şirket genel kurulunun devredilemez ve vazgeçilemez yetkileri arasında olup, mahkemenin genel kurul yerine geçerek doğrudan ortaklara kar payı ödenmesi konusunda karar vermesi mümkün bulunmadığı gibi, davacının TTK ve şirket ana sözleşmesi kapsamında, bu alacak talebi yönünden doğrudan dava açma hakkı da bulunmamaktadır. Bu nedenlerle, davalı ...'ya yönelik davanın, şirket ortağı olması sebebiyle tarafından kar payı alacağı talep edilemeyeceğinden pasif husumet yokluğu nedeniyle usulden reddine karar verilmiştir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi Taraflar arasındaki ayrılma payı alacağı davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -K A R A R- Davacı vekili, müvekkilinin davalı kooperatif üyeliğinden ayrıldığının mahkeme kararı ile belirlendiğini, yaptığı aidat, 3. kişilerce gönderilen haciz ihbarnameleri sebebiyle yapılan ve toplu konut kredisi için yapılan ödemelerin iade edilmediğini ileri sürerek, fazlaya ilişkin haktan saklı kalmak kaydıyla 17.000,00 TL ayrılma payının 11.09.2008 tarihinden itibaren yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....

Şti.’ye eşit pay oranıyla ortak olduklarını, ...’ün şirkete ait paraları eşi ve çocuklarına ait hesaplara aktardığını ayrıca eşi ve çocuklarını iş yerinde çalışmadıkları halde çalışmış gibi göstererek şirket hesabından SGK primi ile ücret ödemesi yaptığını, ...’ün şirkete zarar vermeye devam ettiğini ileri sürerek şirketin zarar etmemesi için şirkete yetkili bir kişinin atanmasına, müvekkilinin ayrılma payı ödenerek şirket ortaklığından ayrılmasına izin verilmesine, ayrılma payı dışında cari hesap alacağı nedeni ile oluşan alacağının belirlenip davalılardan tahsiline, olmazsa şirketin feshine karar verilmesini talep ve dava etmiş, birleşen davanın ise reddini istemiştir. Davalılar davanın reddini istemişlerdir. Mahkemece, iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre davanın kısmen kabulüne dair verilen karar asıl davada davacı-birleşen davada davalı vekilinin temyizi üzerine Dairemizce onanmıştır....

nin alımına ilişkin ayrılma hakkı alacağı talebinde bulunabilmek için kararın kesinleşmiş olması gerektiğini, davanın reddini talep ettiklerini, müvekkili şirketin, mali imkanlar doğrultusunda ayrılma hakkı kullananlar ile uzlaşma ve bedel ödenmesi yolunu seçmiş olduğunu, ancak yaşanan süreç içinde idari tasarruflar ve Bakırköy ... ....

almadığını, davacının iddialarının yersiz, hukuki ve fiili dayanaktan yoksun olduğunu, davacının ayrılma talebine dair ileri sürdüğü hususların yerinde olmadığını, davacının ayrılma yönündeki talebinin kabulüne, kar payı dağıtımı ve ayrılma akçesine dair taleplerin reddine karar verilmesini talep etmiştir....

payı alacağının belirlenmesi ve tahsili talebinde bulunulmasının mümkün olduğunu belirterek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla, ayrılma payı alacağına mahsuben şimdilik 5.000,00....

İle ilgili gelir idaresi başkanlığınca onaylı bilanço ve gelir tablosu verilmemesi nedeni ile ayrılma akçesi hesaplanması yapılamamıştır. B- Sayın Mahkeme uygun görürse davalı şirketin 31.05.2017 tarihi itibari ile 2017 yılı ticari defterleri şirket merkezinde veya inceleme günü verilerek mahkeme kaleminde incelenerek veya yine 31.12.2017 tarihi itibari ile davalı şirketin mali müşaviri tarafından onaylı bilançoları, gelir tabloları ve ayrıntılı mizanları dava dosyasına sunulursa davacı tarafın davalı şirketten talep edebileceği 31.05.2017 tarihi itibari ile ayrılma akçesi hesaplanabilecektir. Son karar Mahkemeye aittir. B-Bilirkişi heyetimizce 1. Ek raporda yapılan hesaplamada şirketin sermayesi 150.000 TL, davacı ... hisse oranı %23 Sermaye payı 37.500,00 TL ve şirketin 95.075,80 TL öz varlığı içinde 1/4 ayrılma payı ile davacı ... Yeşitir adına 23.768,95 TL olduğu" görüşü bildirilmiştir....

Davalı vekili cevap dilekçesi ile, huzurdaki davanın davacının ayrılma akçesi ve kar payı alacağının ödenmesi talepli olarak müvekkili aleyhine açıldığını, 6102 sayılı TTK.nun 4/1-a maddesine göre ticari dava olduğunu, huzurdaki davanın 22/07/2022 tarihinde açıldığını, Mahkemece 27/07/2022 tarihli tensip tutanağının 9 ve 10 numaralı ara kararları ile davacıya dava şartı arabuluculuk tutanağının dosyaya sunulması için süre verildiğini, davacı tarafından dosyaya sunulan arabuluculuk tutanağının incelenmesinde arabuluculuk sürecinin 23/07/2022 tarihinde başlaığı, son oturum tutanağının düzenlendiği tarihin 17/08/2022 olduğu, dava şartı arabuluculuğun süresi içerisinde yerine getirilmediğini, bu nedenle arabuluculuk dava şartı nedeniyle davanın reddi gerektiğini, davacının müvekkili şirketten ayrılma akçesi ve kar payı alacağı bulunmadığını, kabul anlamına gelmemek üzere zamanaşımı itirazlarının bulunduğunu bildirerek; dava şartı yokluğu nedeniyle davanın reddine, mahkeme aksi kanaatte...

Davacının alacağı 25.05.2012 tarihli Genel Kurul ile muaccel hale gelmiş olup, yukarıda sunulu olduğu üzere, davalı kooperatif borca batık kabul edilmez ise, seçenekli olarak; Davacının kök raporda hesaplanan ödemelere göre 25.05.2012 tarihi itibariyle ayrılma payı 40.851,89-TL, Davacının ödemeleri Alman Markı üzerinden hesaplanıp, kooperatif tarafından kabul edilmekle ve kayda alınmakla, 70.000-Alman Markı ve sonrası 2.400-TL ile 500-ABD Doları üzerinden hesaplandığında 25.05.2012 tarihi itibariyle bu kez ayrılma payının TL karşılığının 85.672,89-TL olabileceği, Kooperatifin yabancı para cinsinden ödeme yükümlülüğü altında olduğuna taktir edilmesi halinde ise davacının 25.05.2012 tarihi itibariyle 70.000-Alman Markı, 500- ABD Doları ve 2.285,89-TL ayrılma payı olabileceği, bu halde takip tarihi itibariyle de davacının takip konusu 70.000-Alman Markı (35.700-Euro) dışında 500-ABD Doları ve 2.285,89-TL daha ayrılma payı alacağı olabileceği hususları taktirlere arz olunur." şeklinde rapor...

Kararı, davacı vekili temyiz etmiştir. 1-) Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına ve delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde değildir. 2-) Dava, davalı şirketin haklı nedenlerle fesih ve tasfiyesi istemine ilişkin olup, mahkemece yazılı şekilde, davacı ortağın ayrılma akçesi ödenmek suretiyle şirket ortaklığından çıkarılmasına karar verilmiştir. Ayrılma payı, ayrılmayla ortaklık ilişkisinin kesilmesi ve ortağın ortaklıktaki katılımının sona ermesi sebebiyle, payının karşılığı olarak ortaklık mal varlığından payına düşen kısma ilişkin alacak hakkını ifade eder. Ayrılma payı hesaplanırken payın gerçek değeri esas alınır.( 6102 sayılı TTK’nın 636/3 ve 641/1. maddeleri) Ayrılma payının gerçek değer üzerinden belirlenmesi limited ortaklıklarda geçerli eşit işlem ilkesinin özel bir uygulaması niteliğindedir....