CMUK'un 322. maddesi gereğince, hükmün aynen infaza dair paragrafının 'Sanığın Birecik Asliye Ceza Mahkemesince verilmiş 07.10.2004 tarih 264-195 esas-karar sayılı erteli hapis cezası açısından aynen infaz edilip edilmeyeceği hususunun değerlendirilebilmesi için mahkememizin ilgili dosyasına ihbarda bulunulmasına' şeklinde değiştirilmesi ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 20.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....
İsha hakkındaki 'D' no.lu hükmün erteli cezanın aynen infaza dair yedi (7) no.lu alt bendinin sonundaki 'aynen infazına' ifadesinin hükümden çıkarılması ve yerine 'TCK'nin 51/7. maddesi hükmünün değerlendirilebilmesi için mahkememizin ilgili dosyasına ihbarda bulunulmasına' ifadesinin eklenmesine ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 17.06.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Bu nedenle davacının satış suretiyle paylaşma istemesi davalıların aynen paylaşma istemesine engel teşkil etmez. Paydaşlığın giderilmesi davalarında mahkemece malın aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı ve tarım arazilerinin niteliği ile imar mevzuatına göre aynen taksimin mümkün olup olmadığının araştırılması gerekir. Taşınmazın önemli ölçüde bir değer kaybına uğraması söz konusu ise aynen bölünerek paylaştırılmasına karar verilemez. Keza paydaşlar rıza göstermedikleri takdirde taşınmazın bir bölümü paylı bırakılamaz. Aynen bölünerek paylaştırmanın (taksimin) mümkün olması durumunda bölünen parçaların değerlerinin birbirine denk düşmemesi halinde eksik değerdeki parçaya para (ivaz) eklenerek denkleştirme sağlanır. Paydaşlar arasında anlaşma olmadıkça hakim kendiliğinden bazı taşınmazların bir kısım paydaşlara, kalanın diğer paydaşlara verilmesi şeklinde aynen bölünerek paylaştırmaya karar veremez....
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ : Davalılar T17 vekili istinaf dilekçesinde özetle; Mahkemece öncelikle aynen taksim şartları değerlendirilmeli, aynen taksimin mümkün olmaması veya aynen taksim halinde taşınmazların büyük ölçüde değer kaybedecek olması durumlarında satış yoluyla ortaklığın giderilmesine karar verilmesi gerektiğini, aynen taksim için taraflardan yalnızca birinin talepte bulunması yeterli olup taraflardan biri ortak malın aynen taksim edilerek ortaklığın giderilmesine karar verilmesini isterse, hakim öncelikle aynen taksim şartlarının bulunup bulunmadığını araştırması gerektiğini, dava, ortaklığın satış suretiyle giderilmesi talebi ile açılmışsa da davalılar ortaklığın aynen taksim yoluyla giderilmesini talep ettiğini, mahkemece dava konusu taşınmazların aynen taksim için gerekli şartları sağlayıp sağlamadığı, imar mevzuatına göre aynen taksimin mümkün olup olmadığı yeterince araştırılmadığını, aynen taksim şartları yeterince değerlendirilmeden ortaklığın satış suretiyle...
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ : İstinaf eden davalılar vekili istinaf dilekçesinde özetle; mahkemenin kararı incelendiğinde kadastro bilirkişisinin raporunda aynen taksiminin uygun olacağı yönünde rapor alınacağı belirtildiğini, bilirkişi raporunda taşınmazın aynen taksiminin mümkün olmadığı belirtilmişse de, davalı müvekkillerin adına kayıtlı tapu evrakından ve krokilerden anlaşılacağı üzere taraflar arasında aynen taksimi mümkün olan taşınmazların satış yoluyla ortaklığın giderilmesinin yasaya aykırı olacağını, aynen taksim mümkün olup bu yönde karar verilmediğini, müvekkillerin satış istemediklerini, aynen taksimi talep ettiklerini, ayrıca bilirkişilerin neden aynen taksim olamayacağını açıklamadıklarını, ayrıca müvekkiller ve tarafınca yapılan araştırmalar neticesinde çevre taşınmazların m2'lerinin kaç liradan satıldıklarının tespit edildiğini, müvekkillerin taşınmazlarının bulunduğu taşınmazın komşu parselleri m2'leri 120 TL'den, 150 TL'den satıldığını, taşınmazların kayıtları celp...
Bu genel açıklamalardan sonra somut olaya gelince; 1218 parsel sayılı taşınmaz üzerindeki ortaklığın aynen taksim yoluyla giderilmesi hususunda davalı Gizem Erensoy tarafından talepte bulunulmuş, mahkemece, dava konusu taşınmazın aynen taksiminin mümkün olup olmadığını belirlemek amacıyla mahallinde keşif yapılmış, bilirkişiler aynen taksimin mümkün olduğuna dair rapor düzenlemişler, mahkeme 34.celsede taraflara aynen taksim taleplerinin devam etmesi halinde ivaz bedelini belirlemek üzere yeniden keşif yapılacağı, aynen taksim hususunda duruşmaya gelip beyanda bulunmaları, ayrıca keşif kararı verilmesi halinde keşif masrafının davalılarca yatırılmaması halinde aynen taksim talebinden vazgeçmiş sayılacakları hususunun ihtar edilmesine karar verilmiş, tebligatın davalı Gizem Erensoy'a tebliğ edildiği gerekçesi ile ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiştir....
Bu genel açıklamalardan sonra somut olaya gelince; 1218 parsel sayılı taşınmaz üzerindeki ortaklığın aynen taksim yoluyla giderilmesi hususunda davalı Gizem Erensoy tarafından talepte bulunulmuş, mahkemece, dava konusu taşınmazın aynen taksiminin mümkün olup olmadığını belirlemek amacıyla mahallinde keşif yapılmış, bilirkişiler aynen taksimin mümkün olduğuna dair rapor düzenlemişler, mahkeme 34.celsede taraflara aynen taksim taleplerinin devam etmesi halinde ivaz bedelini belirlemek üzere yeniden keşif yapılacağı, aynen taksim hususunda duruşmaya gelip beyanda bulunmaları, ayrıca keşif kararı verilmesi halinde keşif masrafının davalılarca yatırılmaması halinde aynen taksim talebinden vazgeçmiş sayılacakları hususunun ihtar edilmesine karar verilmiş, tebligatın davalı Gizem Erensoy'a tebliğ edildiği gerekçesi ile ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiştir....
İlamda teslim olunan taşınırın bedeli belirlenmiş ise bu durumda alacaklı aynen teslim, mümkün olmaması halinde ilamda belirlenen bedeli talep edebilir. Burada alacaklının seçimlik bir hakkı yoktur. Öncelikle aynen teslim, olmazsa ilamdaki bedeli isteyebilir. Somut durumda takibe konu ilam ile ilamda yazılı menkullerin aynen iadesine, aynen iadesinin mümkün olmaması halinde yine ilamda belirtilen bedel ile tahsile karar verildiği açıktır. Borçlu icra emri tebliği üzerine ilam ile hükmedilen ve takipte bildirilen alacak kalemleri yönünden kapak hesabı yaptırmış ve belirlenen bedeli ödemiştir....
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: 5237 sayılı Yasada, erteli para cezalarının aynen infazına ilişkin düzenleme bulunmadığı halde sanık hakkında Gerede Sulh Ceza Mahkemesince verilen erteli ağır para cezasının aynen infazına karar verilmesi karşısında, kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden, (GEREDE) Sulh Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen 03.04.2009 gün ve 2008/324, 2009/168 sayılı kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309.maddesinin 4.fıkrasının (d) bendi uyarınca BOZULMASINA, hükümde yer alan, aynı mahkemenin, 30.04.2002 tarih, 2001/60, 2002/93 sayılı 711,828,000 TL. ağır para cezasına ilişkin tecilli ilamının aynen infazına ilişkin bölümün hüküm fıkrasından çıkarılmasına, tecilli mahkumiyetin infazına yer olmadığına, hükmün diğer bölümlerinin aynen korunmasına, 05.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Mahkemece, ortaklığın aynen taksim suretiyle giderilmesine karar verilmiş, bu karar taraf vekillerince yukarıda yazılı gerekçelerle istinaf edilmiştir. Ortaklığın aynen taksim suretiyle giderilmesi, tarafların birlikte mülkiyet hakkına sahip olduğu dava konusu malın aynen bölüşülmesi biçiminde gerçekleştirilen paylaşma biçimidir. Ortaklığın aynen taksim yoluyla giderilebileceğine ilişkin yasal düzenleme Türk Medeni Kanunu’nun 699. maddesinde karşılık bulmaktadır. Paylaşma biçiminde uyuşma sağlanamaması halinde taraflardan birinin istemi üzerine hakim öncelikle aynen taksimin mümkün olup olmadığını inceleyecektir. Mümkün olması halinde ortaklığın giderilmesi davasında paylaşma biçimi olarak öncelikli tercih edilecek yol, aynen taksimdir. Ortaklığın giderilmesi davasında hakimin aynen taksim suretiyle ortaklığın giderilmesi kararı verebilmesi için taşınmazın yüzölçümü, niteliği, pay ve paydaş sayısı, imar mevzuatına göre aynen taksimin mümkün olup olmadığını araştırması gerekir....
