"İçtihat Metni"Hava değişimi tecavüzü suçundan sanık ...'ın, 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun 66/1-b, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 62 ve 52. maddeleri uyarınca 6.000 Türk lirası adlî para cezası ile cezalandırılmasına dair Kara Kuvvetleri Komutanlığı 5'nci Piyade Eğitim Tugay Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 18/12/2014 tarihli 2013/389 esas, 2014/663 sayılı kararı aleyhine Adalet Bakanlığının 02/01/2018 gün ve 94660652-105-55-9293-2017-Kyb sayılı kanun yararına bozma istemini içeren yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 11/01/2018 gün ve KYB 2018/2429 sayılı ihbarnamesi ile dairemize gönderilmekle okundu....

Açıklanan nedenlerle mahkemece, aracın yenisi ile değiştirilmesine karar verilmelidir. Bu yönlerin göz ardı edilerek yazılı gerekçe ile davanın reddine karar verilmiş olması, usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir. SONUÇ: Açıklanan nedenlerle temyiz olunan kararın davacı yararına BOZULMASINA, 19.12.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi (Tüketici Mahkemesi sıfatıyla) Taraflar arasındaki ayıplı malın yenisi ile değiştirilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. KARAR Davacı, müdürlüğünü yaptığı ... Tarım Ürünleri Limited Şirketi adına, davalı şirketten cep telefonu satın aldığını, ne var ki bir yıl kullandıktan sonra telefonun görüşmeye kapandığını ileri sürerek, ayıplı malın yenisi ile değiştirilmesine, mümkün olmadığı takdirde ise bedelinin tahsiline karar verilmesini istemiştir. Davalı, davanın reddini dilemiştir....

A.Ş ye de husumet yöneltilebileceği,, aracın yenisi ile değiştirilmesi isteminin yerinde olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne aracın yenisi ile değiştirilmesine olmadığı takdirde İİK.nun 24.maddesi gereğince işlem yapılmasına karar verilmiş, hüküm davalılar vekili ve ihbar olunan vekili tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosyaya ibraz edilen fatura içeriğinden satıcının davalı ... A.Ş, alıcının ise davacı şirket olduğu anlaşılmaktadır.. Taraflar tacir olduğundan olayda 4077 sayılı yasanın uygulanma olanağı olmayıp davanın TTK. ve BK. hükümleri çerçevesinde çözümlenmesi gerekir. Davacının satın aldığı aracın ayıbı nedeniyle, akdi ilişkiye dayanarak satıcı davalıya başvurabileceği kuşkusuzdur. Öte yandan ... verene karşı da bu nedenle başvurabilir. Dosyaya ibraz edilen ... belgesi fotokopisinde alıcının adı bulunmadığı gibi garantinin kimin tarafından verildiği ve ... süresinin başlangıç tarihinin ne olduğu anlaşılmaktadır....

Somut uyuşmazlıkta, davacının fark Toplu İş Sözleşmesinden ücret ve ücrete bağlı hakları ile iş sözleşmesinin feshine bağlı tazminat ve yıllık ücretli izin alacağı, 01.05.2004-30.04.2006 yürürlük süreli Toplu İş Sözleşmesinin ücret zammı ile ilgili hükmü, yeni Toplu İş Sözleşmesinin yürürlüğe girdiği 01.05.2009 tarihine kadar uygulanarak hesaplanmıştır. Yukarıda açıklandığı üzere Toplu İş Sözleşmesi sona erdikten sonra, sözleşmenin ücret zammını öngören hükmünün yenisi imzalanıncaya kadar uygulanma olanağı bulunmadığından, önceki sözleşmedeki zam oranları uygulanmadan davacının ücret ve ücret bağlı sözleşme farkları hesaplanmalı, keza fesih tarihindeki giydirilmiş ve çıplak ücreti değişeceğinden kıdem ve ihbar tazminatı ile yıllık ücretli izin alacağı ve diğer alacakları buna göre belirlenip hüküm altına alınmalıdır. Yazılı şekilde sonuca gidilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir....

Somut olayda; bozma sonrasında mahkemece araç üzerinde 17/01/2019 tarihinde üçlü bilirkişi heyeti ile keşif yapılıp rapor alınmış, davacı vekili alınan rapor sonrasında sunduğu 14/09/2020 tarihli ıslah dilekçesi ile bedel iadesi talebini aracın ayıpsız misli ile değişimi talebi olarak değiştirdiğini bildirmiştir. Hal böyle olunca, mahkemece; yukarıda açıklanan kanun hükümleri dikkate alınarak, davanın ıslah edilmiş hali ile incelenmesi gerekirken, davacı vekilinin ıslah talebi ile ilgili olarak yazılı şekilde değerlendirme yapılması, usul ve kanuna aykırı olup bozmayı gerektirmiştir. 2) Bozma nedenine göre; davacı tarafın diğer, davalıların ise tüm temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine gerek görülmemiştir....

Asliye Ticaret Mahkemelerince ayrı ayrı görevsizlik kararı verilmesi nedeni ile yargı yerinin belirlenmesi için gönderilen dosya içindeki tüm belgeler incelendi, gereği düşünüldü: -K A R A R- Dava, ayıplı olan aracın yenisi ile değiştirilmesi istemine ilişkindir. Dosyanın incelenmesinden, davacının davalıdan satın aldığı aracın ayıplı çıkması nedeniyle yenisi ile değiştirilmesini talep ettiği, Kayseri Tüketici Mahkemesince dava konusu aracın ticari ve mesleki amaçla edinildiği ve davacının 4077 s.Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun kapsamında tüketici sıfatını haiz olmadığı gerekçesiyle görevsizlik kararı verilerek dosyanın Asliye Ticaret Mahkemesine gönderildiği, Asliye Ticaret Mahkemesinin de aracın hususi araç olup ticari niteliği bulunmadığı gerekçesiyle karşı görevsizlik kararı verdiği anlaşılmıştır. Somut olayda sonradan görevsizlik kararı veren mahkemenin kararı temyiz edilmiş, kesinleşmemiştir....

yetkili servise götürüldüğü, 21.02.2019 tarihinde, 71.630 km'de iken balata değişimi için yetkili servise götürüldüğü, 20.04.2019 tarihinde, 76.243 km'de iken balata değişimi için yetkili servise götürüldüğü, 15.08.2019 tarihinde, 85.276 km'de iken turbo doldurucu değişimi servise götürüldüğü, 20.01.2020 tarihinde, 106.088 km'de ön ızgara değişimi için servise götürüldüğü, 29.05.2020 tarihinde, 111.624 km'de iken komple motor değişimi servise götürüldüğünün anlaşıldığı, dava konusu ... marka, ... tipi, 2016 model araç, ......

Bölge Adliye Mahkemesi’nce, davacının TBK’nın 227/1-4 maddesi uyarınca ayıpsız benzeri ile değişim hakkını kullandığı, durum haklı göstermiyorsa hâkimin satılanın onarılmasına veya satış bedelinin indirilmesine karar verebilmesinin ancak sözleşmeden dönme hakkının kullanılması halinde mümkün olacağı, kaldı ki aksi düşünülse bile, motorun komple değiştirilmesi ile arızanın giderilebileceği tespit edilmiş olmakla birlikte, aracın fiilen yaklaşık 1 yıl 2 ay kullanılmış, henüz 30.042 km’de bir araç olması ve aracın motorunun aracın en önemli aksamı olması dikkate alındığında, aracın ayıpsız benzeri ile değişimi yerine, TBK’nın 227/4 maddesi uyarınca yine satılanın onarılmasına veya satış bedelinin indirilmesine karar verilmesinin hakkaniyet gereği doğru olmayacağı, İlk Derece Mahkemesi’nin aracın misli ile değişimi yönünde verdiği kararında bir isabetsizlik görülmediği gerekçesiyle davalılar vekillerinin istinaf başvurularının ayrı ayrı esastan reddine karar verilmiştir....

Belli günde davacı ... ve vek.Av. ... ile davalı vek.Av. ...'un gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan asıl ve avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Dava, davalıdan 08.09.2004 tarihinde satın alınan ISUZU marka Royal 27 model klimalı otobüsün ayıplı olduğu bu nedenle aracın yenisi ile değiştirilmesi istemine ilişkindir. Davalı vekili davacının süresinde ayıp ihbarında bulunmadığı, araçta normalin dışında bir duruma rastlanmadığını, üretim hatası ve gizli ayıp olmadığını belirterek davanın reddini istemiştir. Mahkemece yapılan yargılama ve alınan bilirkişi raporu sonucunda davacının müteadit defa aracı servise götürdüğünün dikkate alındığında zamanaşımı def’inin reddine, davacının seçimlik hakkını ayıptan ari yenisi ile değiştirilmesi yönünde kullandığından kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir....